Besluit in geschil G.27.02 inzake Tele2 vs O2 OPTA/IBT/2002/202641
Besluit van het college van de Onafhankelijke Post en Telecommunicatie Autoriteit op grond van artikel 6.3 van de Telecommunicatiewet in het geschil tussen:
de besloten vennootschap Tele2 (hierna: Tele2), gevestigd te Amsterdam, verzoekster
gemachtigde: mr. A.S.M.L. Prompers,
advocaat te Den Haag, en
de besloten vennootschap O2 (Netherlands) B.V. (hierna: O2), gevestigd te Amsterdam, verweerster
gemachtigde: mr. T.M. Snoep,
advocaat te Den Haag.
1. INLEIDING
Onderwerp van het geschil
1. Tele2 verzoekt het college van de Onafhankelijke Post en Telecommunicatie Autoriteit (hierna: het college) om de regels vast te stellen die tussen haar en O2 zullen gelden ter zake van de tarieven, die O2 (indirect via KPN Telecom BV) aan Tele2 vraagt voor het termineren van telefoonverkeer op haar mobiele netwerk (hierna: MTA1-tarieven).
Opzet van het besluit
2. Het besluit en zijn totstandkoming wijken, zoals hieronder wordt uiteengezet en gemotiveerd, af van de gebruikelijke procedure bij het college. Door het grote aantal overeenkomstige geschillen dat bij het college aanhangig is gemaakt, heeft het college ervoor gekozen om uit proceseconomisch oogpunt een vereenvoudigde procedure als bedoeld in artikel 10 van de Procedureregeling toe te passen. Veel van de zienswijzen die partijen hebben ingebracht komen ook overeen. De overwegingen met betrekking tot deze overeenkomstige zienswijzen van partijen zijn in een bijlage bij het
onderhavige besluit opgenomen. In deze bijlage is ook het juridisch kader opgenomen, opdat deze bijlage zoveel mogelijk een zelfstandig leesbaar karakter krijgt. In het lichaam van het besluit zijn vervolgens de feiten en de standpunten van partijen voor zover deze specifiek zijn voor het geschil en de overwegingen terzake opgenomen. Het college beoogt op deze zoveel mogelijk uniforme wijze de toegankelijkheid van zijn besluitvorming inzake de MTA-tarieven te vergroten.
2. VERLOOP VAN DE PROCEDURE
2. Voor het verloop van de procedure verwijst het college naar de stukken die in bijlage 1 van dit besluit zijn opgesomd.
3. FEITELIJKE GRONDSLAG VAN HET GESCHIL
3. Tele2 en O2 zijn aanbieders van mobiele openbare telefoonnetwerken en –diensten in de zin van artikel 1.1, onderdelen m en n, van de Telecommunicatiewet (hierna: Tw). De netwerken van Tele2 en O2 zijn niet direct gekoppeld. Het verkeer tussen Tele2 en O2 wordt over en weer afgeleverd via het vaste netwerk van KPN Telecom B.V. (hierna: KPN Telecom). Hierover bestaat tussen Tele2 en O2 geen schriftelijke overeenkomst. Wel hebben Tele2 en KPN Telecom aan de ene kant en O2 en KPN Telecom aan de andere kant schriftelijke overeenkomsten over MTA- en transitdienstverlening. 4. Een en ander leidt ertoe dat Tele2 voor het verkeer dat op haar netwerk ontspringt en dat is bedoeld
voor een eindgebruiker op het netwerk van O2 aan KPN Telecom een transitvergoeding betaalt voor het afleveren van dit verkeer bij O2. KPN Telecom levert dit verkeer vervolgens af bij het netwerk van O2 aan wie KPN Telecom een tarief betaalt voor het termineren van dit verkeer op diens netwerk. Omgekeerd geschiedt hetzelfde. De tarieven die Tele2 en O2 aan KPN Telecom in rekening brengen voor het termineren van elkaars verkeer berekent KPN Telecom aan hen door in haar zogenoemde premium transittarief. Dit tarief bestaat uit een vergoeding voor de transitdienst die KPN Telecom levert en het MTA-tarief van -in onderhavig geval- Tele2 onderscheidenlijk O2. Aldus betalen Tele2 en O2 elkaar -op indirecte wijze- voor het afleveren van verkeer. Ofschoon de MTA-tarieven van Tele2 en O2 een niet als zodanig te onderscheiden onderdeel uitmaken van de transittarieven die zij aan KPN Telecom betalen, zijn beide partijen op de hoogte van elkaars MTA-tarieven. Op basis van
verkeersvolumes over de periode vierde kwartaal 2000-derde kwartaal 2001 stelt het college vast dat het gemiddelde van de door O2 gehanteerde MTA-tarieven [bedrijfsvertrouwelijk xxxxx] eurocenten bedraagt2.
5. Bij brief van 21 juni 2002 heeft Tele2 aan O2 uitdrukkelijk verzocht om haar MTA-tarieven te verlagen tot het niveau zoals genoemd in de Beleidsregels inzake de regulering van mobiele terminating tarieven en/of nader met Tele2 te onderhandelen over directe interconnectie. Uit het uitblijven van een vrijwillige verlaging van de MTA-tarieven door O2, danwel overeenstemming over directe
interconnectie, leidt Tele2 af dat O2 vrijwillig geen gevolg zal of wil geven aan het verzoek van Tele2. 6. Bij schrijven van 1 juli 2002, kenmerk 46/100599/00001-656.bOPTA6-Cem heeft Tele2 het college
verzocht om op grond van artikel 6.3 van de Tw de regels vast te stellen die tussen haar en O2 zullen gelden terzake van de MTA-tarieven van O2.
7. Op 26 juli 2002 heeft Tele2 voor de afwikkeling van het verkeer dat zij bij O2 dient te termineren het college op grond van artikel 6.1, derde lid, van de Tw verzocht een ontheffing te verlenen van haar plicht om direct met O2 te interconnecteren. Het college heeft Tele2 bij besluit van 7 augustus 2002, kenmerk OPTA/IBT/2002/202229, de ontheffing verleend.
4. HET STANDPUNT VAN PARTIJEN
4.1 Het standpunt van Tele2
8. Voor de standpunten van Tele2 verwijst het college naar de door Tele2 ingebrachte stukken. Tele2 stelt zich kort gezegd op het standpunt dat de MTA-tarieven die O2 jegens Tele2 hanteert hoger zijn dan de maximaal redelijke MTA-tarieven conform de Beleidsregels en derhalve onredelijk hoog zijn. 9. In haar verzoekschrift van 1 juli 2002 voert Tele2 aan dat zij de bevoegdheid van OPTA betwist om op
grond van artikel 6.3, lid 1 en/of artikel 6.3, lid 2 Tw geschillen over MTA-tarieven te beslechten en om dat kader tarieven vast te stellen op het niveau zoals vastgesteld in de Beleidsregels. Gelet op dit standpunt diende het college het verzoek om geschilbeslechting van Tele2 als voorwaardelijk te beschouwen.
10. Omdat er onduidelijkheid bestond over de vraag hoe het verzoek van Tele2 diende te worden begrepen, heeft het college Tele2 bij brief van 27 augustus 2002 verzocht de voorwaardelijkheid van het verzoek nader toe te lichten. In een brief van 28 augustus 2002 (met kenmerk
46/100580/00028-656.bOPTA6) heeft Tele2 te kennen gegeven dat de verzoeken bij nader inzien als onvoorwaardelijk gedaan beschouwd kunnen worden, althans dat de aan het verzoek verbonden voorwaarden als vervuld kunnen worden beschouwd. Tele2 heeft er verder vanaf gezien het verzoek nader toe te lichten.
4.2 Het standpunt van O2
11. O2 heeft bij telefax van 8 augustus 2002 aan OPTA laten weten dat zij op het punt stond
beroep aan te tekenen tegen de beslissing op bezwaar van het college in de zaak KPN Mobile tegen O2 (hetgeen inmiddels bij schrijven van 14 augustus 2002 is gebeurd). In dit licht geeft O2 te kennen haar argumenten om redenen van proceseconomie in – onder andere – het onderhavige geschil met Tele2 niet te zullen herhalen.
5. BEOORDELING VAN HET GESCHIL
12. De inhoud van de Beleidsregels, zoals aangepast bij het besluit van 22 juli 2002 dient hier als herhaald en ingelast te worden beschouwd. Zij maken integraal onderdeel uit van de overwegingen die aan de besluitvorming van het college in het onderhavige geschil ten grondslag liggen.
13. In het licht van het feit dat O2, hoewel zij daartoe in de gelegenheid is gesteld, te kennen heeft gegeven ervan af te zien haar zienswijze te geven en te volstaan naar de argumenten die zij heeft aangevoerd in de zaak KPN Mobile vs. O2 (geschil met nummer 16.01), volstaat het college op zijn beurt met de verwijzing naar zijn reactie op die argumenten in dat geschil. Daarbij verwijst het college met name naar de beslissing op bezwaar van 19 juli 2002, met kenmerk
OPTA/JUZ/2002/201770.
Overwegingen inzake de bepaling van een redelijk tarief De invulling van de redelijkheid; marginale toetsing
zijn, omdat het gemiddelde MTA-tarief gelegen is boven het maximaal redelijke niveau, zoals vastgesteld in de Beleidsregels.
6 CONCLUSIE
19. Het college komt op basis van de Beleidsregels en de voorgaande overwegingen tot het oordeel dat hij in het onderhavige geschil bevoegd is ten aanzien van de MTA-tarieven van O2 regels te stellen. Voorts oordeelt het college dat het stellen van regels aangaande de MTA-tarieven van O2
gerechtvaardigd is. Het college komt immers op basis van de Beleidsregels tot de conclusie dat het gemiddelde MTA-tarief dat O2 in rekening brengt bij Tele2 onredelijk is, omdat dit MTA-tarief gelegen is boven het maximaal redelijke niveau, zoals neergelegd in de Beleidsregels3. Het college stelt een
maximaal redelijk gemiddeld MTA-tarief conform de Beleidsregels vast, nu O2 geen feiten of omstandigheden heeft aangevoerd die aanleiding geven om af te wijken van de invulling, die het college in de Beleidsregels aan de redelijkheid bij het stellen van regels ten aanzien van MTA tarieven heeft gegeven.
14. In de onderstaande tabel is de bovengrens voor het gemiddelde MTA-tarief weergegeven dat O2 als gebruiker van 1800 MHz frequenties vanaf 1 december 2002, onderscheidenlijk 1 april 2003, in rekening mag brengen voor het termineren van verkeer dat afkomstig is van het mobiele netwerk van Tele2. Deze tarieven zijn vastgesteld aan de hand van de in hoofdstuk vier van de Beleidsregels neergelegde beoordelingssystematiek.
gemiddeld MTA-tarief heden4 1 december 2002 1 april 2003
O2 Vertrouwelijk [xxxxx] 18,28 16,48
Bedragen in eurocenten per minuut
15. In de Beleidsregels is tevens opgenomen dat O2 gehouden is om aan te tonen dat het gemiddelde van de tarieven in haar MTA-tariefstructuur (bestaande uit de tarieven voor set-up en conveyance in de piek- en dalperioden) omgerekend naar een enkel tarief per minuut, niet hoger uitkomt dan de in de bovenstaande tabel opgenomen gemiddelde tarieven. Het college zal O2 op grond van artikel 18.7 van de Tw verzoeken om dit voor de door haar met ingang van 1 december 2002 te hanteren
tariefstructuur op uiterlijk 1 november 2002 onderbouwd aan te tonen. Ten aanzien van de wijze van onderbouwing zij verwezen naar de berekeningswijze, zoals in alinea 37 van de Beleidsregels is opgenomen.
16. Overigens wijst het college er met nadruk op dat het O2 niet is toegestaan om de verlaging van het gemiddelde MTA-tarief te compenseren door verhoging van bestaande dan wel invoering van nieuwe vergoedingen, die zij in het kader van de mobiele call termination dienstverlening vraagt5.
3 Zie alinea 50 van de Beleidsregels, zoals aangepast bij besluit van 22 juli 2002
17. Voor een volledige uiteenzetting van de door het college voorgestane regulering en de daaraan ten grondslag liggende overwegingen zij verwezen naar de Beleidsregels, zoals aangepast bij besluit van 22 juli 2002 en de daarbij behorende toelichting.
DICTUM
Het college besluit op grond van artikel 6.3 van de Tw als volgt:
(1) O2 is jegens Tele2 gehouden om met inachtneming van de Beleidsregels voor het termineren van telefoonverkeer dat origineert op het mobiele netwerk van Tele2 met ingang van 1 december 2002 een gemiddeld MTA-tarief te hanteren dat niet hoger is dan 18,28 eurocenten per minuut; (2) O2 is jegens Tele2 gehouden om met inachtneming van de Beleidsregels voor het termineren van
telefoonverkeer dat origineert op het mobiele netwerk van Tele2 met ingang van 1 april 2003 een gemiddeld MTA-tarief te hanteren dat niet hoger is dan 16,48 eurocenten per minuut;
(3) Het door Tele2 meer of anders gevorderde wordt afgewezen.
Aldus besloten te Den Haag, op 10 september 2002
HET COLLEGE VAN DE ONAFHANKELIJKE POST EN TELECOMMUNICATIE AUTORITEIT, namens het college,
mr. L.Y. Gonçalves-Ho Kang You.
Belanghebbenden die zich met dit besluit niet kunnen verenigen, kunnen binnen zes weken, aanvangende met ingang van de dag na die waarop dit besluit is bekendgemaakt, daartegen een bezwaarschrift indienen bij de Onafhankelijke Post en Telecommunicatie Autoriteit.
Het bezwaarschrift moet worden gericht aan:
Het college van de Onafhankelijke Post en Telecommunicatie Autoriteit Postbus 90240
2509 LK Den Haag
Bijlage I bij het besluit inzake het geschil G.27.02
Het college heeft bij zijn omschrijving van het geschil tussen partijen als verwoord in de brief, waarvan deze bijlage onderdeel uitmaakt, de navolgende stukken in overweging genomen:
1. Verzoekschrift van Tele2 van 1 juli 2002, kenmerk 46/100599/00001/656.bOPTA6-Cem 2. Brief van OPTA aan Tele2 van 8 juli 2002, kenmerk OPTA/IBT/2002/201838
3. Brief van OPTA aan Tele2 van 10 juli 2002, kenmerk OPTA/IBT/2002/201837 4. Brief van OPTA aan Tele2 van 19 juli 2002, kenmerk OPTA/IBT/2002/201985 5. Brief van OPTA aan O2 van 19 juli 2002, kenmerk OPTA/IBT/2002/201989 6. Brief van OPTA aan O2 van 24 juli 2002, kenmerk OPTA/IBT/2002/202093
7. Verzoek tot ontheffing ex artikel 6.1, lid 3 Tw van Tele2 van 26 juli 2002, kenmerk 46/100580/00024-656.bOPTA6
