BESLUIT
Besluit van de Raad van Bestuur van de Nederlandse Mededingingsautoriteit met betrekking tot een verzoek tot wijziging van het besluit van 22 juli 2011 in de zaak Sanoma – SBS.
Nummer 7265 / 3
Betreft zaak: 7265/Verzoek wijziging voorwaarden
1 Inleiding
1. Op 29 augustus 2011 heeft de Raad van Bestuur van de Nederlandse
Mededingingsautoriteit (hierna: de Raad) een verzoek van Talpa Holding N.V. (hierna: Talpa) ontvangen om een deel van de voorwaarden die de Raad heeft verbonden aan zijn besluit van 22 juli 2011 in zaak 7185/Sanoma-SBS (hierna: het Besluit) op te heffen.
2. Talpa heeft verzocht de voorwaarden op te heffen die betrekking hebben op de certificering van de aandelen in het kapitaal van Talpa Media Nederland B.V. en de oprichting en
instandhouding van een Stichting Administratiekantoor (hierna: het Wijzigingsverzoek).1
Talpa meent dat na het Besluit van 22 juli 2011 zich ontwikkelingen hebben voorgedaan die een wijziging van de voorwaarden rechtvaardigen. Hierbij brengt Talpa naar voren dat als gevolg van deze ontwikkelingen het minderheidsbelang dat Talpa in RTL Nederland Holding B.V. (hierna: RTL) heeft vóór 31 december 2011 ongedaan zal zijn gemaakt, waardoor de Stichting
Administratiekantoor slechts een beperkte tijd operationeel zal zijn. Volgens Talpa is er geen mededingingsbelang dat de kosten en moeite voor het oprichten van de Stichting
Administratiekantoor en de bijbehorende administratieve belastingen voor die korte periode rechtvaardigt.
3. In uitzonderlijke gevallen kunnen voorwaarden verbonden aan de goedkeuring van een concentratie worden gewijzigd of worden herzien.2
Bij een verzoek daartoe is het aan de
verzoekende partijen, in dit geval Talpa, om te motiveren waarom een wijziging of opheffing van de voorwaarden gerechtvaardigd zou zijn.
2 Het besluit en de ontwikkelingen na het besluit
2.1
Het besluit in zaak 7185
4. Op 16 mei 2011 heeft de Raad een melding ontvangen van een voorgenomen concentratie in de zin van artikel 34 van de Mededingingswet. Hierin is medegedeeld dat Sanoma Image B.V. (hierna: Sanoma Image), onderdeel van de Sanoma Groep (hierna: Sanoma), voornemens is uitsluitende zeggenschap te verkrijgen, in de zin van artikel 27, eerste lid, onder b, van de Mededingingswet, over de Nederlandse activiteiten van SBS Broadcasting Group (hierna: SBS). Talpa zal een minderheidsbelang in Sanoma Image verkrijgen.
5. In het Besluit van 22 juli 2011 concludeerde de Raad dat zowel Sanoma als Talpa de mogelijkheid heeft om beslissende invloed uit te oefenen op de gemeenschappelijke
onderneming. De Raad heeft de melding daarom beoordeeld als een verkrijging van gezamenlijke zeggenschap door Sanoma en Talpa in SBS.3
6. Bij het onderzoek in de meldingsfase zijn verscheidene aanwijzingen naar voren gekomen dat Talpa invloed heeft op het beleid van RTL. Deze mogelijke invloed is meegewogen in de beoordeling van de concentratie.4
7. Uitgaande van zeggenschap van Talpa in SBS en invloed van Talpa in RTL formuleerde de Raad in het Besluit de volgende mogelijke mededingingsrechtelijke bezwaren bij de concentratie: (i) de mogelijke uitwisseling van concurrentiegevoelige informatie tussen SBS en RTL via Talpa met vermindering van de concurrentie tussen beide omroepbedrijven tot gevolg (een horizontale belemmering van de mededinging) en (ii) de mogelijke uitsluiting van concurrenten van Talpa ten aanzien van het leveren van content aan zowel SBS als RTL (een verticale belemmering van de mededinging).5
8. De Raad achtte de meldingsfase niet geschikt voor een - meer diepgaand - onderzoek naar de precieze mate van invloed die mogelijk voortvloeit uit het belang dat Talpa in RTL houdt. Talpa heeft een voorstel voor aan het Besluit te verbinden voorwaarden gedaan om de geïdentificeerde mogelijke mededingingsbezwaren weg te nemen, waardoor de Raad geen vergunningseis heeft gesteld.
9. In het Besluit overwoog de Raad dat de voorgestelde voorwaarden toereikend zijn om de mogelijke mededingingsbezwaren weg te nemen. Bij naleving van de door partijen voorgestelde
voorwaarden zag de Raad dan ook geen reden om aan te nemen dat de voorgenomen
concentratie de daadwerkelijke mededinging op de Nederlandse markt of een deel daarvan op significante wijze zou kunnen belemmeren.
2.2
De voorwaarden in het Besluit
10. De voorwaarden zijn beschreven in punt 129 van het Besluit. In essentie bestaan de voorwaarden uit de volgende onderdelen.
11. Talpa Media Nederland B.V. (hierna: Talpa Media) en Talpa Content B.V. doen afstand van vier strategisch relevante rechten die zij genieten op grond van de aandeelhoudersovereenkomst met RTL en RTL Group Beheer B.V. van 29 september 2007 (hierna: de
Aandeelhoudersovereenkomst). Het betreft: (i) het recht een lid van de Raad van
Commissarissen van RTL te benoemen, (ii) het recht voor Talpa Content B.V. een content
agreement te sluiten met specifieke access rights, (iii) het recht geconsulteerd te worden alvorens
een nieuwe programmadirecteur wordt benoemd, (iv) het recht dezelfde informatie te ontvangen als de meerderheidsaandeelhouder van RTL, te weten RTL Group Beheer B.V. (hierna: RTL Group). Bovendien zal Talpa Content B.V. de met RTL gesloten content agreement tegen de eerst mogelijke datum opzeggen.
12. Voorts zal Talpa haar aandelen in Talpa Media – die op haar beurt een aandelenbelang heeft van 26,3% in RTL – overdragen aan een op te richten Stichting Administratiekantoor (hierna: STAK). Deze STAK zal, volledig onafhankelijk van Talpa, alle rechten uitoefenen die Talpa Media heeft als aandeelhouder in RTL of op basis van de Aandeelhoudersovereenkomst met RTL Group. De STAK kan slechts worden opgeheven als het belang van Talpa Media in RTL ongedaan is gemaakt. De oprichting van de STAK dient binnen zes weken na het Besluit te geschieden.
13. Talpa zal het minderheidsbelang van Talpa Media NL in RTL ongedaan maken. Indien het belang van Talpa Media in RTL op 1 januari 2014 nog niet ongedaan gemaakt is, zal Talpa bewerkstelligen dat Talpa Media haar recht uitoefent op basis van de
Aandeelhoudersovereenkomst waarmee haar aandelen in RTL via een Initial Public Offering (hierna: IPO) naar de beurs worden gebracht. Talpa zal bewerkstelligen dat het
minderheidsbelang van Talpa Media in RTL ongedaan wordt gemaakt binnen 6 maanden na het uitoefenen van het IPO recht. Dit moment valt uiterlijk op 1 juli 2014.
2.3
Ontwikkelingen na het Besluit
15. Op 28 juli 2011 heeft RTL Group de zogenaamde “Radio Put Option” uitgeoefend op grond van artikel 17 van de Aandeelhoudersovereenkomst. Op grond van artikel 17.1 van de
Aandeelhoudersovereenkomst dient de uitoefening van de Radio Put Option er toe te leiden dat het eerder door Talpa bij RTL Group ingebrachte radiobedrijf Radio 538 B.V. door RTL Group wordt overgedragen aan Talpa Media. Gelijktijdig met deze overdracht dient het
minderheidsbelang van Talpa Media in RTL te worden overgedragen aan RTL Group.6
Deze transacties zijn afhankelijk van verrekeningen die dienen plaats te vinden op grond van de artikelen 17.4 en 17.5 van de Aandeelhoudersovereenkomst.
16. Naast de overdracht van Radio 538 B.V. is tevens een gevolg van de uitoefening van de
Radio Put Option dat de radiobedrijven Radio 10 Gold B.V. en SLAM!FM B.V. dienen te worden
overgedragen aan Talpa.7
Ook deze transacties worden afhankelijk gesteld van betalingen die
dienen plaats te vinden op grond van tussen Talpa en RTL gesloten overeenkomsten.8
17. In een brief d.d. 28 juli 2011 aan de Nederlandse Mededingingsautoriteit (hierna: de NMa) stelt RTL Group dat op grond van artikel 17.1 van de shareholders agreement tussen Talpa en RTL, de "effective date" van de aandelenoverdracht naar aanleiding van uitoefening van de Radio Put
Option 31 december 2011 zal zijn.9
De brief stelt tevens dat de "actual transfer", waarbij wordt gedoeld op de juridische overdracht van de aandelen, hoogstwaarschijnlijk niet plaats zal vinden vóór april/mei 2012. Eerst dan kunnen de financiële gevolgen worden vastgesteld aan de hand van de goedgekeurde jaarcijfers.
18. Talpa interpreteert artikel 17 van de Aandeelhoudersovereenkomst zo, dat het
aandelenbelang van Talpa Media in RTL uiterlijk voor 31 december 2011 zowel economisch als juridisch ongedaan zal zijn gemaakt.10
19. De NMa heeft aan zowel RTL als Talpa laten weten dat de berichten over de uiterlijke datum van overdracht op grond van de Aandeelhoudersovereenkomst niet eensluidend zijn. Vervolgens zijn Talpa en RTL overeengekomen dat het aandelenbelang van Talpa Media in RTL voor 31 december 2011 ongedaan zal zijn gemaakt. Dit wordt bevestigd in een brief d.d. 1 september 2011 inzake “Acceleration of legal share transfers pursuant to the exercise of Radio Put
Option”. Op 12 oktober 2011 ontving de NMa een door Talpa en RTL Group ondertekende versie
6 Artikel 17.2 van de Aandeelhoudersovereenkomst. 7 Zie de Radio Put Option Notice van 28 juli 2011. 8 Idem.
9 Brief d.d. 28 juli 2011 met NMa kenmerk 7185/125.
van dit document. Daaruit blijkt de overeenkomst tussen RTL Group en Talpa om alle hierboven genoemde transacties (de Radio Put Option Completion genoemd) juridisch te effectueren op of vóór vrijdag 30 december 2011.
20. In het document wordt bevestigd dat, zoals hierboven onder punten 15 en 16 aangegeven, de Radio Put Option Completion voorwaardelijk is aan en zal plaatsvinden na een aantal
betalingen. Het betreft (i) een betaling door RTL Group aan Talpa Media van de “Estimated Radio
Put Option Cash Settlement Amount”, (ii) een betaling door Talpa Media aan RTL van […]∗, (iii) betaling door Talpa Media aan RTL van de geschatte waarde voor overdracht van radiobedrijf Radio 10 Gold B.V. en (iv) betaling door Talpa Media aan RTL van de geschatte waarde van radiobedrijf SLAM!FM B.V. Deze betalingen worden mede gebaseerd op het dividend 2011 zoals dat zal voortvloeien uit de jaarcijfers 2011.
21. Op vrijdag 2 september 2011 is de STAK opgericht en zijn de aandelen in Talpa Media overgedragen aan de STAK conform het Besluit.
3 Wijzigingsverzoek en procedure
22. Op 11 augustus 2011 berichtte Talpa de NMa dat RTL Group op 28 juli 2011 de Radio Put
Option heeft uitgeoefend. Op dezelfde dag bracht Talpa de vraag naar voren hoe de NMa aankijkt
tegen een eventuele wijziging van de voorwaarden voor wat betreft het onderdeel dat ziet op de certificering van de aandelen in Talpa Media en de oprichting en instandhouding van de STAK. Deze vraag werd in een aantal e-mails en telefonische gesprekken van latere datum besproken.11
Op 29 augustus 2011 maakte Talpa kenbaar het wijzigingsverzoek als formeel te beschouwen.12
23. Daarnaast verzocht Talpa om uitstel voor het effectueren van dit onderdeel van de voorwaarden hangende de behandeling door de NMa van het thans voorliggende
wijzigingsverzoek. […]. Op 1 september 2011 heeft de NMa Talpa medegedeeld het gevraagde uitstel niet te verlenen.13
Bij het nemen van deze beslissing heeft de NMa onder meer overwogen
∗
In deze openbare versie van het besluit zijn delen van de tekst vervangen of weggelaten om reden van vertrouwelijkheid. Vervangen of weggelaten delen zijn met vierkante haken aangegeven In het geval van getallen of percentages kan de vervanging hebben plaatsgevonden in de vorm van vermelding van bandbreedtes.
11 Zie onder meer email van Talpa d.d. 11 augustus 2011 met NMa kenmerk 7185/136; email van Talpa d.d. 29 augustus
2011 met NMa kenmerk 7185/141; telefoonnotitie van de NMa d.d. 30 augustus 2011 met NMa kenmerk 7185/148; telefoonnotitie van de NMa d.d. 30 augustus 2011 met NMa kenmerk 7185/149.
12 Zie email van Talpa d.d. 29 augustus 2011 met NMa kenmerk 7185/140; bevestigd per email van Talpa d.d. 1 september
2011 met NMa kenmerk 7185/158.
dat eventuele duidelijkheid tussen RTL en Talpa over een overeengekomen uiterlijke datum van juridische effectuering van de Radio Put Option Completion niet met zekerheid zou kunnen voorkomen dat de gesignaleerde mededingingsbezwaren zich zouden voordoen. Overigens wordt ook in gevallen van voorwaarden of voorschriften gericht op afstoting van een onderneming of bedrijfsonderdeel op een korte termijn14
door de NMa verlangd dat voor de tussenliggende periode, totdat daadwerkelijk sprake is van overdracht, de af te stoten ondernemingsactiviteiten op afstand worden geplaatst en buiten de invloedssfeer van de meldende partijen worden gebracht.15
Het gevraagde uitstel is dus niet verleend, omdat de NMa niet verwachtte te zullen kunnen instemmen met het verzoek tot wijziging van de voorwaarden.
24. Een verzoek tot wijziging van de aan een melding verbonden voorwaarden wordt op overeenkomstige manier behandeld als de procedure van een melding in de zin van artikel 34 e.v. Mw.16
Van het Wijzigingsverzoek is mededeling gedaan in Staatscourant nummer 16777 van 15 september 2011. Belanghebbenden zijn in staat gesteld binnen 7 dagen opmerkingen te maken over het verzoek tot wijziging van de voorwaarden. De Raad heeft geen opmerkingen van belanghebbenden ontvangen.
4 Beoordelingskader
25. In de meldingsfase kan de Raad op grond van artikel 37, tweede lid, Mw besluiten dat een vergunning is vereist voor een concentratie waarvan hij reden heeft om aan te nemen dat die de daadwerkelijke mededinging op significante wijze zou kunnen belemmeren.
26. Aan het Besluit heeft de Raad voorwaarden verbonden zodat de door haar vastgestelde mededingingsbezwaren zich niet kunnen voordoen. In de onderhavige zaak zien de voorwaarden er, kort gezegd, op dat Talpa geen inzage meer heeft in bedrijfsvertrouwelijke informatie van RTL en geen invloed meer kan uitoefenen op het commercieel strategisch beleid van RTL.
27. In uitzonderlijke gevallen kan het wenselijk zijn om de aan een melding verbonden voorwaarden te wijzigen of op te heffen.17
Daartoe kan ambtshalve door de NMa worden besloten of op verzoek van partijen. Bij een verzoek tot wijziging of opheffing van de aan de melding verbonden voorwaarden dienen de verzoekers met redenen omkleed aan te geven waarom zij de wijziging of opheffing gerechtvaardigd achten. Het is aan partijen om aan te tonen waarom de
eerder gesignaleerde mededingingsproblemen zich bij wijziging of opheffing van de voorwaarden niet zullen voordoen.18
28. De Raad kan besluiten tot het wijzigen dan wel opheffen van voorwaarden verbonden aan een besluit, indien zich (markt)ontwikkelingen voordoen of hebben voorgedaan die ertoe leiden dat het mededingingsprobleem dat de voorwaarden beogen op te lossen (het
mededingingsbelang) niet langer opweegt tegen de belasting die de voorwaarden met zich meebrengen voor de onderneming.
29. De Raad beoordeelt het verzoek van Talpa op zijn merites zonder inachtneming van het feit dat de STAK reeds is opgericht per 2 september 2011.
5 Beoordeling
5.1
Gronden Talpa
30. Talpa meent dat de uitoefening van de Radio Put Option door RTL Group een wijziging rechtvaardigt van de voorwaarden in het Besluit. Talpa meent dat de certificering van de aandelen in Talpa Media en de voorwaarden rondom de voorziene STAK kunnen vervallen, waardoor de STAK niet meer hoeft te worden opgericht en in stand gehouden.
31. De gronden van Talpa ter onderbouwing van het wijzigingsverzoek zijn in de kern terug te brengen tot twee punten. Ten eerste stelt Talpa dat door de uitoefening van de Radio Put Option de mededingingsbezwaren – zoals geformuleerd in het Besluit – reeds worden weggenomen. Talpa verwijst in haar gronden naar de overeenkomst tussen Talpa en RTL dat de juridische overdracht van het aandelenbelang van Talpa Media in RTL zal plaatsvinden voor 31 december 2011. Ten tweede stelt Talpa dat – zelfs indien de Raad van mening is dat de
mededingingsbezwaren niet worden weggenomen – de oprichting en instandhouding van de STAK disproportionele kosten met zich mee brengt.
32. Talpa stelt dat het onwaarschijnlijk is dat de mededingingsbezwaren zich kunnen voordoen in de beperkte tijdspanne tussen 2 september 2011 en 31 december 2011. Volgens Talpa is een periode van 4 maanden voor ongedaanmaking van Talpa’s belang in RTL fundamenteel anders dan de aanvankelijk voorziene periode van ten hoogste 3 jaar waarin (nog) niet duidelijk was wanneer ongedaanmaking precies zou plaatsvinden.
33. Talpa stelt dat de periode te kort is voor de uitsluiting van met Talpa concurrerende producenten. Dit blijkt volgens Talpa onder meer uit de omstandigheid dat de
programmaschema’s van RTL en SBS tot en met het einde van 2011 reeds zijn vastgesteld vóór 2 september 2011.
34. Voorts zou er geen aanleiding zijn te denken dat Talpa in de beperkte tijdsspanne tussen 2 september en 31 december 2011 concurrentiegevoelige informatie van RTL zal ontvangen. Talpa heeft eind april 2011 aan RTL aangegeven geen concurrentiegevoelige informatie te willen ontvangen in verband met de overname van SBS. Volgens Talpa is dit sindsdien niet meer gebeurd. Bovendien zou RTL geen enkele prikkel hebben om concurrentiegevoelige informatie te delen met Talpa.
35. Volgens Talpa is de huidige content agreement tussen RTL en Talpa – die tot eind 2011 zal gelden – exclusief van aard. Talpa zal dus pas met ingang van 2012 een content agreement met SBS kunnen sluiten. Daarmee zou het risico op informatie-uitwisseling gemitigeerd worden.
36. Voorts verwijst Talpa naar het belang van de reserved matters zoals neergelegd in artikel 5 van de Aandeelhoudersovereenkomst. Besluiten die vallen onder de reserved matters moeten worden goedgekeurd door zowel RTL als Talpa. Volgens Talpa is er geen aanleiding te verwachten dat in de beperkte tijdsspanne tussen 2 september en 31 december 2011 enige reserved matter aan de orde zou komen, waardoor Talpa een goedkeuringsrecht zou kunnen uitoefenen. De afgelopen 4 jaar is er geen reserved matter aan de orde geweest. Talpa verwacht niet dat zich nog een
reserved matter zal voordoen binnen de 4 maanden vanaf het Besluit.
5.2
Beoordeling
5.2.1 De datum van overdracht
38. Voordat de Raad overgaat tot de inhoudelijke beoordeling van de argumenten van Talpa, is het van belang in te gaan op de overeenkomst tussen RTL en Talpa ten aanzien van de datum van overdracht van Talpa’s aandelen in RTL.
39. Het is juist dat de brief waarvan sprake is in de punten 19 en 20 blijk geeft van een overeenkomst tussen partijen om de juridische overdrachten te laten plaatsvinden vóór 31 december 2011. Deze brief bevat echter wel voorwaarden waaraan voldaan moet zijn voordat de juridische overdracht plaats kan vinden. Zo moeten verscheidene wederzijdse betalingen plaatsvinden, waarvan de bedragen nog moeten worden overeengekomen. Er bestaat dus niet de vereiste mate van zekerheid dat de juridische overdracht daadwerkelijk vóór 31 december 2011 zal plaatsvinden.
40. De juridische overdracht van Talpa’s aandelen in RTL maakt deel uit van een complexe wederkerige transactie, die ook de overdracht van de radiobedrijven vergt, en van verrekeningen waarvan de bedragen ten dele nog moeten worden overeengekomen. Zoals hiervoor aangegeven worden de verrekeningen mede gebaseerd op het dividend 2011 zoals dat zal voortvloeien uit de jaarcijfers 2011. Dat door dergelijke of andere ontwikkelingen vertraging ontstaat, is niet bij voorbaat ondenkbaar. De waardebepaling van aandelen kan een complex proces zijn. […]. Het overeenkomen op zich van een transactie met deze kenmerken kan derhalve niet de vereiste zekerheid bieden van uitvoering daarvan binnen het overeengekomen tijdsbestek die in een context als de onderhavige is vereist.
41. Gezien het bovenstaande acht de Raad het niet mogelijk de juridische overdracht van Talpa’s aandelen in RTL vóór 31 december 2011 reeds nu als zeker aan te merken. Voorts neemt de Raad in aanmerking dat het, zolang Talpa een aandelenbelang in RTL heeft, niet is uit te sluiten dat de mededingingsrechtelijke bezwaren zoals geformuleerd in het Besluit, zich voordoen. Voorts wordt, zoals reeds aangegeven in punt 23, ook in gevallen van voorwaarden of voorschriften gericht op afstoting van een onderneming of bedrijfsonderdeel op een korte termijn, door de NMa altijd verlangd dat voor de tussenliggende periode, totdat daadwerkelijk sprake is van overdracht, de af te stoten ondernemingsactiviteiten op afstand worden geplaatst en buiten de invloedssfeer van de meldende partijen worden gebracht.
5.2.2 Beperkte tijdsspanne
belang dat de content agreement tussen RTL en Talpa tot 31 december 2011 geldig blijft. Pas na deze datum kan Talpa een content agreement met SBS sluiten.
43. De Raad volgt dit standpunt niet om de hierna vermelde redenen.
44. Zoals reeds opgemerkt in punten 39 en 40 kan de Raad niet uitsluiten dat de duur van Talpa’s aandeelhouderschap in RTL langer zal zijn dan de door Talpa aangegeven periode tot 31 december 2011. In ieder geval leidt het overeenkomen op zich van deze datum er in dit geval niet toe dat het zeker is dat de periode zo kort zal zijn als door Talpa aangegeven. Bij de beoordeling van het door Talpa ingediende voorstel voor voorwaarden is door de Raad al rekening gehouden met de mogelijkheid van een overdracht van de aandelen op een korte termijn. De Raad
verlangde op dit punt echter ook een met zekerheid bindende termijn, waarna Talpa in het definitieve voorstel is uitgekomen op een termijn die liep tot 1 juli 2014; gezien het contractuele IPO recht dat Talpa op 1 januari 2014 kan uitoefenen. Een kortere termijn kon Talpa niet garanderen.
45. Talpa beroept zich er verder op dat zij niet tegelijkertijd een content agreement zal hebben met zowel RTL als SBS. De exclusiviteit van de content agreement kan echter niet tot wijziging van de voorwaarden leiden. Deze exclusiviteit zou hoe dan ook bestaan en staat los van de transactie en (de voorwaarden in) het Besluit.
5.2.3 Beperkt effect – programmaschema’s
46. Volgens Talpa worden begin september bij zowel SBS als RTL de programmaschema’s tot en met het eind van hetzelfde jaar vastgesteld. Daardoor zou er geen verschil bestaan in de situatie met en de situatie zonder STAK.
47. De Raad volgt dit standpunt niet om de hierna vermelde redenen.
48. Het enkele feit dat de programmaschema’s voor een aantal maanden zijn vastgesteld kan op zichzelf niet de mededingingsbezwaren wegnemen. Ten eerste gaat dit uit van de
veronderstelling dat programmaschema’s volledig vaststaan nadat deze zijn vastgesteld. Het komt de Raad voor dat programmaschema’s kunnen wijzigen indien een omroep daar aanleiding toe ziet.
49. Ten tweede staan de programmaschema’s kennelijk niet vast wat betreft de periode na de jaarwisseling, waarin de mededingingsbezwaren zich alsnog kunnen voordoen.
50. Ten derde kunnen de mededingingsbezwaren zich ook manifesteren buiten de
uitwisseling van concurrentiegevoelige informatie betrekking hebben op andere informatie dan opgenomen in de programmaschema’s.
5.2.4 Uitwisseling van informatie
51. Talpa stelt dat zij sinds april 2011 geen concurrentiegevoelige informatie meer krijgt van RTL, waardoor er geen aanleiding is te denken dat Talpa tussen 2 september en 31 december 2011 concurrentiegevoelige informatie van RTL zal ontvangen.
52. Bovendien is er volgens Talpa geen aanleiding te denken dat in de beperkte tijdsspanne tussen 2 september en 31 december 2011 enige reserved matter, neergelegd in de
aandeelhoudersovereenkomst, aan de orde zou komen. De afgelopen 4 jaar is er geen reserved
matter aan de orde geweest. Volgens Talpa is het niet te verwachten dat een reserved matter aan
de orde zal zijn vóór 31 december 2011.
53. De Raad volgt dit standpunt niet om de hierna vermelde redenen.
54. Effectuering van de overeengekomen datum van de overdracht van Talpa’s aandelen in RTL is niet zeker, zoals reeds aangegeven in punten 39 en 40.
55. Bovendien geeft het enkele feit dat zich de afgelopen 4 jaar geen reserved matters hebben voorgedaan, geen garantie over het aan de orde kunnen komen daarvan in de nabije toekomst.
56. Ten slotte is het niet uitgesloten dat Talpa als aandeelhouder kan beschikken over bepaalde informatie van RTL buiten de reserved matters om. Zo kan de financiële verslaglegging van RTL aan haar aandeelhouders inzicht geven in concurrentiegevoelige informatie, waardoor het risico op informatie-uitwisseling blijft bestaan. Dat RTL volgens Talpa geen prikkel zou hebben om concurrentiegevoelige informatie te verstrekken, biedt de Raad niet de in het kader van voorwaarden vereiste zekerheid.
5.2.5 Tussenconclusie
57. Op basis van het voorgaande is de Raad van oordeel dat Talpa onvoldoende aannemelijk heeft gemaakt dat, als gevolg van de uitoefening van de Radio Put Option door RTL, het
mededingingsbelang dusdanig gewijzigd is dat de voorwaarden van het Besluit gewijzigd dienen te worden. Ook heeft Talpa geen overige relevante (markt)ontwikkelingen aangegeven die tot een andere conclusie leiden.
kosten kunnen daarmee niet als disproportioneel worden gekwalificeerd. Partijen hebben deze voorwaarden immers zelf voorgesteld om de mogelijke mededingingsbezwaren, die de Raad nog steeds relevant acht, weg te nemen.
6 Conclusie
59. Op basis van het voorgaande concludeert de Raad dat Talpa onvoldoende aannemelijk heeft gemaakt dat de mededingingsbezwaren zich niet zullen voordoen bij toekenning van het Wijzigingsverzoek. Gezien het mededingingsbelang dat de voorwaarden, zoals verbonden aan het Besluit, nog steeds beschermen, kunnen de daaraan gerelateerde kosten niet als disproportioneel worden gekwalificeerd.
60. De Raad wijst daarom het verzoek van Talpa af tot wijziging van de voorwaarden zoals verbonden aan het Besluit.
Datum: 24 november 2011
De Raad van Bestuur van de Nederlandse Mededingingsautoriteit,
namens deze:
w.g. Aad Kleijweg
Plv. directeur Mededinging
