BESLUIT
Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit als bedoeld in artikel 40, eerste lid, van de Mededingingswet.
Nummer 5064 / 10.
Betreft zaak: 5064 / CoopCodis - Deen Winkels - Hoogvliet Super / DeWitKom@rt Supermarkten
Nederlandse Mededingingsautoriteit
1
Openbare Versie
I. VERZOEK
1. Op 20 mei 2005 heeft de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit een melding ontvangen van drie voorgenomen concentraties in de zin van artikel 34 van de Mededingingswet. Hierin is medegedeeld dat CoopCodis Holding B.V. (hierna: CoopCodis), Deen Winkels B.V. (hierna: Deen) en Hoogvliet Super B.V.(hierna: Hoogvliet) voornemens zijn ieder over een deel van de activiteiten van DeWitKom@rt Supermarkten B.V. (hierna:
DeWitKom@rt) uitsluitende zeggenschap te verkrijgen, in de zin van artikel 27, onder b, van de Mededingingswet.
2. Op 29 april 2005 is tussen de moedermaatschappij van de DeWitKom@rt, DeWitBeheer B.V., en CoopCodis, Deen en Hoogvliet gezamenlijke overeenstemming bereikt over een plan voor de overname van de activiteiten van DeWitKom@rt. Kort samengevat houdt dit plan in dat elk van de kopers een aantal supermarktfilialen en het personeel van DeWitKom@rt in de verschillende plaatsen zal overnemen en na een verbouwing onder de eigen formule zal gaan exploiteren.
3. Op 15 juni 2005 hebben partijen een verzoek tot ontheffing als bedoeld in artikel 40, eerste lid, van de Mededingingswet ingediend.
II. ARGUMENTEN PARTIJEN
4. Partijen baseren het verzoek tot ontheffing op het gegeven dat DeWitKom@rt in acute financiële nood verkeert en failliet dreigt te gaan indien niet op zeer korte termijn maatregelen worden getroffen.
Openbare Versie
2
Openbare versie
achterblijvende omzetten in het lopende boekjaar en het oplopende liquiditeitstekort zijn voor de [de Bank]∗ reden de kredietfaciliteiten aan de DeWitKom@rt per 17 juni 2005 niet langer te continueren. [De Bank] heeft van DeWitKom@rt verlangd uiterlijk 17 juni 2005 het debetsaldo in rekening courant vermeerderd met een stelpost af te lossen en de kredietfaciliteiten per die datum beëindigd.6. Partijen geven aan dat DeWitKom@rt, gelet op haar liquiditeitspositie, niet in staat is de salarisbetaling van haar werknemers na 17 juni 2005 te voldoen. Partijen vrezen dat zonder uitbetaling van salaris na 17 juni 2005 een deel van de werknemers zal opstappen, hetgeen het voortbestaan van DeWitKom@rt verder in gevaar zal brengen. De inkoop van goederen en het transport van deze goederen naar de supermarkten van DeWitKom@rt zullen eveneens per 17 juni 2005 niet meer betaald kunnen worden, waardoor de schappen van de supermarkten niet meer gevuld kunnen worden. Daarnaast hebben partijen aangegeven dat crediteuren hun pandrechten op de betreffende voorraden en andere goederen zullen uitoefenen, zodra facturen niet betaald worden.
7. Partijen geven aan dat, na opzegging van de kredietfaciliteiten door de [Bank], de directie van DeWitKom@rt gedwongen is binnen een week faillissement aan te vragen voor de
onderneming. DeWitKom@rt geeft in het verzoek aan dat, om de continuïteit van de
onderneming en de werkgelegenheid van circa 1186 werknemers te garanderen, de verkoop van de aandelen per 17 juni 2005 van DeWitKom@rt aan CoopCodis, Deen en Hoogvliet derhalve noodzakelijk is.
8. Daarnaast hebben partijen aangegeven dat, gelet op haar liquiditeitspositie, op 17 juni 2005 aan de Belastingdienst, terzake de loonbelastingschuld en de BTW-schuld, en aan het Uitvoeringsinstituut Werknemersverzekeringen, terzake de sociale premies, gemeld zal worden dat DeWitKom@rt in betalingsonmacht zal verkeren. Partijen geven aan dat de Belastingdienst zal overgaan tot het leggen van beslagen. Ook de boekhouding zal na 17 juni 2005 niet meer bemand zijn. Momenteel geschiedt de boekhouding extern door [een accountantsorganisatie]. Aangezien [de accountantsorganisatie] niet meer betaald kan worden, zal [de
accountantsorganisatie] de administratieve werkzaamheden met ingang van maandag 20 juni 2005 staken, waardoor de continuïteit van de administratie niet meer is gewaarborgd.
9. De voorgenomen verkoop van de aandelen van DeWitKom@rt aan CoopCodis, Deen en Hoogvliet en de hiermee verbonden financiële injectie is volgens partijen onontbeerlijk voor de continuïteit van de supermarktfilialen van de DeWitKom@rt. De overdracht zal uiterlijk 17 juni
∗ In deze openbare versie van het besluit zijn delen van de tekst vervangen of weggelaten om redenen van
Openbare Versie
3
Openbare versie
2005 moeten plaatsvinden teneinde te voorkomen dat bepaalde activa van DeWitKom@rt zoals voorraden en werknemers voor elk van de kopers niet meer beschikbaar zijn.Partijen geven aan dat overdracht van de aandelen uiterlijk 17 juni 2005 tevens noodzakelijk is in verband met bouwwerkzaamheden aan de supermarktfilialen, welke noodzakelijk zouden zijn wegens achterstand in onderhoud en een verouderd winkelbeeld. CoopCodis, Deen en Hoogvliet geven aan dat een verbouwing voorts cruciaal zou zijn om direct na overname de eigen wel succesvolle formules door te kunnen voeren. In verband met de start van de bouwvak in de verschillende regio’s dienen deze werkzaamheden reeds op 17 juni 2005 te starten.III. BEOORDELING VERZOEK
10. Artikel 40, eerste lid, van de Mededingingswet geeft de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit de mogelijkheid op verzoek van degene die een melding heeft gedaan, ontheffing te verlenen van het in artikel 34 van de Mededingingswet gestelde verbod indien daarvoor gewichtige redenen aanwezig zijn. Van gewichtige redenen is sprake indien onherstelbare schade wordt toegebracht aan een voorgenomen concentratie, zoals bedoeld in de Memorie van Toelichting (Kamerstukken II, 1995-96, 24707, nr.3, blz. 78) door het in acht nemen van de verplichte wachtperiode.
11. Partijen hebben aannemelijk gemaakt dat in dit specifieke geval en onder de in de punten 4 tot en met 9 genoemde omstandigheden onherstelbare gevolgen optreden indien de verplichte wachtperiode in acht moet worden genomen, alvorens de concentraties tot stand mogen worden gebracht. Uit hetgeen partijen hebben aangevoerd en de door hen overgelegde documenten blijkt dat uitstel van de transacties een onomkeerbare waardevermindering van DeWitKom@rt tot gevolg heeft. Hierbij wijst de d-g NMa op de omstandigheid dat DeWitKom@rt uiterlijk 17 juni 2005 over de nodige liquide middelen dient te beschikken teneinde een dreigend faillissement te voorkomen. Aannemelijk is dat voltrekking van de gemelde concentraties daartoe de enige reële mogelijkheid is.
IV. CONCLUSIE
12. Gelet op het bovenstaande is de directeur-generaal van de Nederlandse
Mededingingsautoriteit tot de slotsom gekomen dat er voldoende indicatie is van het ontstaan van onherstelbare schade, waardoor sprake is van gewichtige redenen in de zin van artikel 40 van de Mededingingswet. Het verzoek tot ontheffing wordt derhalve toegewezen.
Datum: 16 juni 2005
Openbare Versie
4
Openbare versie
W.g. Drs. R.J.P. JansenPlv. directeur-generaal
Tegen dit besluit kan degene, wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, binnen zes weken na dagtekening van dit besluit een gemotiveerd bezwaarschrift indienen bij de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit, Directie Juridische Dienst, Postbus 16326, 2500 BH,
