BESLUIT
Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit als bedoeld in artikel 40, eerste lid, van de Mededingingswet.
Nummer 4016 / 10
Betreft zaak: 4016/ De Harense Smid - Megapool
Openbare versie
N ederlandse M ededingingsautoriteit
1
Openbare versie
I. VERZOEK
1. Op 23 april 2004 heeft de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit (hierna: d-g NMa) een melding ontvangen waarin is medegedeeld dat De Harense Smid Houdster B.V. (hierna: De Harense Smid) en de curatoren van Megapool B.V. (hierna: Megapool) het voornemen hebben een concentratie als bedoeld in artikel 27, onder b, van de Mededingingswet tot stand te brengen. Op dezelfde datum heeft De Harense Smid een verzoek tot ontheffing als bedoeld in artikel 40, eerste lid, van de Mededingingswet ingediend.
II. ARGUMENTEN PARTIJEN
2. Op 8 april 2004 heeft de rechtbank te Zutphen het faillissement uitgesproken van Megapool. Op 5 april 2004 was reeds aan Megapool voorlopige surséance van betaling verleend door de
rechtbank van Zutphen.
3. Op 10 april 2004 hebben De Harense Smid en de curatoren van Megapool mondelinge overeenstemming bereikt om 22 vestigingen van Megapool (hierna: Megapool Vestigingen), alle voorraden van Megapool en enkele andere activa over te nemen. De Rechter-Commissaris heeft op 19 april 2004 machtiging verleend voor de bereikte overeenkomst. Partijen hebben een concept
Koopovereenkomst d.d. 21 april 2004 aan de d-g NMa overgelegd. Als gevolg van de transactie zal De Harense Smid zeggenschap verwerven over een gedeelte van de onderneming van Megapool in de zin van artikel 27, onder b, van de Mededingingswet.
4. In het verzoek om ontheffing is door partijen gesteld dat uitstel van de totstandbrenging van de voorgenomen concentratie leidt tot een onomkeerbare waardevermindering van de activiteiten van de Megapool Vestigingen. Partijen wijzen hierbij op de omstandigheid dat het faillissement van Megapool is uitgesproken en op de vereiste spoed voor het uitvoeren van een reddingsoperatie om de continuïteit van de activiteiten van de Megapool Vestigingen en de werkgelegenheid van circa 225 werknemers te garanderen.
Openbare versie
2
Openbare verise
5. Een te lange periode van onzekerheid zal ertoe leiden dat bepaalde activa van Megapool zoals voorraden, panden en werknemers voor De Harense Smid niet meer beschikbaar zijn.
Partijen hebben aangegeven dat crediteuren hun pandrechten op de betreffende voorraden en andere goederen zullen uitoefenen wanneer de periode van onzekerheid te lang duurt, en dat leveranciers een beroep zullen doen op het eigendomsvoorbehoud op grond waarvan zij goederen hebben geleverd. Tevens geven partijen aan dat verhuurders van de panden waarin de Megapool Vestigingen hun activiteiten bedreven op zeer korte termijn duidelijkheid wensen te verkrijgen omtrent mogelijke continuering van de huurovereenkomsten, bij gebreke waarvan zij deze zullen ontbinden. Omdat bovendien de contracten met de werknemers naar aanleiding van het faillissement reeds zijn ontbonden, geldt volgens partijen dat de voormalige werknemers van Megapool bij een te lange periode van onduidelijkheid over hun toekomst mogelijk niet meer beschikbaar zijn waardoor de continuïteit van de activiteiten van de Megapool Vestigingen nog meer in gevaar komt.
6. Sinds 5 april 2004 zijn alle winkels van Megapool, met uitzondering van de franchisewinkels, gesloten. Vanaf 13 april neemt De Harense Smid reeds bepaalde kosten met betrekking tot de Megapool Vestigingen voor haar rekening (waaronder verzekerings-, beveiligings- en energiekosten voor alle winkels van Megapool), zonder dat daar omzet tegenover staat. De Harense Smid heeft aangegeven deze omzetderving niet langer dan tot 1 mei 2004 te willen aanvaarden.
III. BEOORDELING VERZOEK
7. Artikel 40, eerste lid, van de Mededingingswet geeft de d-g NMa de mogelijkheid op verzoek van degene die een melding heeft gedaan, ontheffing te verlenen van het in artikel 34 van de
Mededingingswet gestelde verbod indien daarvoor gewichtige redenen aanwezig zijn. Van een gewichtige reden is sprake indien onherstelbare schade wordt toegebracht aan een voorgenomen concentratie, zoals bedoeld in de Memorie van Toelichting (Kamerstukken II, 1995-96, 24707, nr.3, blz. 78) door het in acht nemen van de verplichte wachtperiode.
8. Partijen hebben aannemelijk gemaakt dat in dit specifieke geval en onder de in de punten 4 tot en met 6 genoemde omstandigheden onherstelbare gevolgen optreden indien de verplichte wachtperiode in acht moet worden genomen alvorens de concentratie tot stand mag worden gebracht. Hierbij wijst de d-g NMa op de omstandigheid dat het faillissement van Megapool is uitgesproken en dat uit hetgeen partijen hebben aangevoerd en de door hen overgelegde
documenten blijkt dat uitstel van de transactie zal leiden tot een onomkeerbare waardevermindering van de Megapool Vestigingen. Uitstel van de transactie zal derhalve leiden tot onherstelbare schade aan de voorgenomen concentratie.
Openbare versie
3
Openbare verise
9. Gelet op het bovenstaande is de d-g NMa tot de slotsom gekomen dat er voldoende indicatie is van het ontstaan van onherstelbare schade waardoor sprake is van gewichtige redenen in de zin van artikel 40 van de Mededingingswet.
Het verzoek tot ontheffing wordt derhalve toegewezen.
Datum: 27 april 2004
w.g. Mr. P. Kalbfleisch
Directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit
Tegen dit besluit kan degene, wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, binnen zes weken na dagtekening van dit besluit een gemotiveerd bezwaarschrift indienen bij de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit, Juridische Dienst, Postbus 16326 BH, ‘s-Gravenhage.
