6. Toetsing
6.2 Structuur van Google Ierland en Amazon Lux vs juridische wetgeving
6.2.3 Amazon Lux vs the Permanent Establishment
6.2.3.1 Amazon vs. Place of Business
In paragraaf 7.2.1 is gebleken dat de website van Google geen ‘place of business’ kan zijn, omdat een website niet beschikt over de faciliteiten zoals een gebouw of machines. Daarnaast is een website niet verbonden met een geografische locatie en kan de website dus ook geen plaats hebben waar het is gevestigd. Bij deze onderbouwing kan ook worden aangehaakt als het om de website van Amazon gaat, waardoor ook de website van Amazon geen ‘place of business’ constitueert. Naast de website beschikt Amazon nog over opslagloodsen in enkele host
countries. De OECD omschrijft dat de term bedrijfsinrichting alle soorten panden, faciliteiten en installaties omvat,168 mits deze worden gebruikt bij het voortzetten
van de onderneming. Waar deze omschrijving nog ruimte laat voor twijfel, wordt dit weggenomen door de tweede volzin van het commentaar, namelijk dat het moet gaan om een bepaalde hoeveelheid ruimte die tot beschikking staat aan de onderneming. Amazon beschikt in tegenstelling tot Google over meerdere opslagloodsen in diverse Europese landen. Deze loodsen zorgen ervoor dat wordt voldaan aan een meetbare ruimte waardoor Amazon alsnog voldoet aan het eerste minimumvereisten.
166 Zie artikel 5 lid 4 van het OM en specifiek paragraaf 42.7 van het commentaar. 167 In de aankomende paragrafen verwijst ‘Amazon’ naar Amazon Luxemburg 168 Zie paragraaf 4.3.1
46 / 67
6.2.3.2 Amazon vs. Fixed
Amazon beschikt, in tegenstelling tot Google Ierland, naast zelfstandige losstaande entiteiten wel over fysieke constructies in andere landen. Om de bezorgtijden zo kort mogelijk te maken beschikt Amazon over meer dan twintig opslag-depots verspreid over Europa. Producten hoeven op deze manier een kleine afstand af te leggen naar de klant, zodat deze sneller bediend kan worden.169 De laatste jaren heeft tijd een belangrijke plaats ingenomen in de
supply-chain van bedrijven en in de concurrentie strijd.170
Het hebben van opslag-depots in de landen waar Amazon haar producten afzet, zorgt ervoor dat er wordt voldaan aan het ‘fixed’ vereiste. Een depot kan namelijk worden gezien als een ruimte die gebonden is aan een specifieke geografische locatie. Amazon voldoet hier dus wel aan het ‘fixed’ criterium, echter zijn de opslag-depots in de delen onder de niet-limitatieve lijst onder lid 4 van artikel 5 van het OM. Dat wil zeggen dat het gebruik maken van panden om goederen in op te slaan en ze van daaruit te leveren, niet kan leiden tot het hebben van een vaste inrichting. De activiteiten die worden uitgevoerd vanuit de opslag-depots kunnen niet tot de core-business van Amazon behoren, maar worden gezien als
ondersteunende activiteiten die vallen onder lid 4 van artikel 5 van het OM. De depots voldoen misschien wel aan de minimumvereisten uit lid 1, maar kunnen niet leiden tot een vaste inrichting in het land waar de producten worden afgezet.171
6.2.3.3 Amazon vs. Carrying on of the business through this fixed place of business’
6.2.3.3a Amazon vs. ‘Carrying on of the business’
De websites, die vanuit Luxemburg opereren, doen meer dan het verlenen van een ondersteunende taak. Het reclame maken voor de goederen, het plaatsen van bestellingen, live kunnen chatten met medewerkers wanneer klanten vragen
169 Het aantal depots is geraadpleegd op de Amazon website (http://www.ama- zon.com/b?ie=UTF8&node=-239366011), geraadpleegd op 28/03/2015
170 Tijd is de laatste decennia een steeds belangrijk element gaan spelen in verschillende
fasen in de supply-chain. Zie hiervoor: A. Gunasekaran, C. Patel en R. McGaughey (2004). A framework for supply chain performance measurement. International Journal of Produc- tion Economics, Vol. 87, pp. 333-347; M. Christopher (2005). Logistics and supply chain management: Creating value-adding networks, third edition. London, UK: Prentice-Hall/Fi- nancial Times; A. Nagurney (2006) Supply chain network economics: Dynamics of prices, flows, and profits. Edward Elgar Publishing, Cheltenham; A. Nagurney en D. Li ( 2012). A dynamic spatial oligopoly model with transportation costs, product differentiation, and quality competition. Isenberg School of Management, University of Massachusetts, Am- herst; G. Stalk en T. Hout (1990). Competing against time: How time-based competition is reshaping global markets. Free Press, New York; J. Blackburn (2012) Valuing time in supply chains: Establishing limits of time-based competition. Journal of Operations Management, Vol. 30, pp. 396-405.
171 De bewoording `waar de producten worden verkocht´ wil ik hier niet gebruiken. Er be-
staat namelijk ook een hoop politieke discussie over waar de producten worden verkocht. Is dat de plek waar de consument zit? Waar de website is opgeslagen? Waar de telefoni- sche ondersteuning wordt verleend? Waar de onderneming is gevestigd? Etc.
47 / 67 hebben en het bestellen en betalen verloopt allemaal via de websites van
Amazon. Vrijwel alle facetten die komen kijken bij het verkopen van een product worden via die websites verricht. De websites voeren dan ook (deels) de
onderneming uit. Daarnaast worden die andere diensten die Amazon aanbiedt (het verkopen van advertentieruimte op hun websites en het aanbieden van hun websites aan andere bedrijven om hun goederen te verkopen) ook via deze websites verkocht. Ook geldt dat het bepalen of via websites de onderneming wordt voorgezet, slechts relevant is om te bepalen of een server als vaste inrichting kan kwalificeren en niet de website zelf.
Naast de activiteiten op de website voert Amazon andere activiteiten uit om de bestelde producten bij de klanten af te kunnen leveren. Om te zorgen dat het product bij de klant komt, worden er nog taken als het uitvoeren van het orderproces, producten uit opslag halen, het verpakken en het versturen verricht.172 Aangezien deze activiteiten bijdrage aan de ondernemingsstrategie
van Amazon (snelle leveringstijden) en activiteiten daarnaast niet van productieve aard hoeven te zijn, wordt al snel aan dit minimumvereiste voldaan.173 Het proces
van het ontvangen van een order en het afleveren van het product bij de klant wordt een steeds belangrijker onderdeel in de supply-chain management van bedrijven,174 waardoor bovengenoemde taken een belangrijke rol spelen in
ondernemingsproces van Amazon.
6.2.3.3b Amazon vs. ‘Through this fixed place of business’
Aan de hand van de opslag-depots die Amazon heeft in de afzetlanden kan worden geconcludeerd dat wordt voldaan aan de minimumeisen voor het hebben van een vaste bedrijfsinrichting. Tot deze conclusie kan niet worden gekomen wanneer men kijkt naar de activiteiten die via de websites worden uitgevoerd. Wel wordt er via de opslagloodsen en via de websites de onderneming (deels) voortgezet. Omdat de website echter niet voldoet aan de vereisten van een vaste inrichting kan ook niet worden voldaan aan het voortzetten van de onderneming via deze vaste bedrijfsinrichting. Uit het commentaar blijkt namelijk dat met ‘deze bedrijfsinrichting’, de bedrijfsinrichting wordt bedoeld waar de activiteiten (in geval van de website: marketing, klantenservice, verkoop) plaatsvinden.175
Gebleken is dat een website volgens de OECD geen locatie heeft en voor een locatie van de activiteiten wordt aangehaakt bij de locatie waar de apparatuur waarop de software/data/website is opgeslagen staat.176 In het geval van Amazon
is dit in Ierland, waardoor niet kan worden aangehaakt bij de vaste
bedrijfsinrichting van de opslag-depots. De websites voldoen dan ook niet aan het vereiste ‘doormiddel van deze vaste bedrijfsinrichting’.
172 Zo vertelt Andrew Cecil in de horing met de House of Commons op 12 november 2012,
zie voetnoot 29.
173 Zie paragraaf 4.3.3.a 174 Zie voetnoot 166
175 Zie commentaar op artikel 5, paragraaf 4.6, laatste volzin. 176 Zie commentaar op artikel 5, paragraaf 42.2, laatste volzin.
48 / 67 De opslag-depots voldoen aan de minimumvereisten ‘vast’ en ‘bedrijfsinrichting’ en in paragraaf 5.3.3.a is gebleken dat de activiteiten die plaatsvinden vanaf het moment dat een product wordt besteld tot aan het moment dat het product wordt geleverd voldoen aan het (deels) voortzetten van de onderneming. Dat deze activiteiten ook in de opslag-depots worden uitgevoerd maakt dat ook aan dit criterium wordt voldaan.177