Zelf-certificering

Niet iedereen kan zich vinden in de inzichten van de Commissie. Sommige criticasters zijn verontrust over het vermogen van originators en sponsors om zelf de securitisaties te certificeren als STS-conform, wat het certificeringsproces zal verstoren en (mogelijk) zal

256 _{Commissie Voorstel 2015, p. 16.} 257 _{Commissie Voorstel 2015, p. 7-8.}

258 _{“On the one hand the financial crisis has shown that in the past investors have relied too much on third}

parties, such as credit rating agencies. This overreliance on third parties weakened due diligence by investors. (..) On the other hand, an ex-ante regulatory involvement of supervisors stating that a securitisation meets the STS requirements would shift the responsibility to public authorities leading to moral hazard risks, whereas originators, sponsors and SSPEs should take the responsibility.” (Commissie Voorstel 2015, p. 9.). NL

259 _{Bavoso 2017, p. 7.}

260 _{Council Draft Proposal 2015, p. 46-47.}

261 _{“The Commission will propose in Q3 2017 amendments to the functioning of ESMA and the other ESAs to}

promote the effectiveness of consistent supervision across the EU and beyond. In targeted areas, the

Commission will strengthen ESMA's powers including, where warranted, granting direct supervision to support a functioning” (European Commission CMU Mid-Term Review 2017, p. 11, beschikbaar op:

aanzetten tot fraude.262 Verschillende beleidsbepalers, zoals het AMF, hebben gepleit voor een systeem waarin er door een onafhankelijke publieke partij gecertificeerd wordt.263 Industriegroep Insurance Europe verwoordt de zorgen over het proces van zelf-certificering als volgt: “a self-certification process gives rise to potential conflicts of interest and would not give enough confidence to investors ... Compliance with criteria that have a direct prudential impact should be checked and assessed by an independent, private or public body and could be rewarded by the granting of a label (similar to the label provided by the Prime Collateralised Securities (PCS) association or the TrueSale International certificate), which should become compulsory and delivered before any new issuance”. De Dutch Securitisation Association (DSA) is van mening dat zelf-certificering een mogelijkheid is voor bepaalde criteria, maar benadrukt dat verificatie door een externe partij de beste methode is.264 De DSA maakt, in het consultatiedocument voorafgaand aan de Securitisatie Verordening, zijn zorgen kenbaar over het feit dat het proces van zelf-certificering door de investeerders, politici en de publieke opinie zal worden gezien als een terugkeer naar de slechte gewoontes die

securitisatie in de jaren na de crisis van 2007-2008 hebben gestigmatiseerd.265

Volgens DSA ligt de oplossing bij een private partij, vergelijkbaar met de European Datawarehouse (EDW), waar de regelgever een effectief mechanisme heeft om de

besluitvorming te beïnvloeden, maar het proces op een kosteneffectieve en flexibele manier gerund wordt door een private partij.266 In het proces van het labelen van STS-securitisaties ziet DSA een belangrijke rol weggelegd voor Prime Collateralised Securities (PCS).267 Het AFME ziet PCS tevens als de meest logische kandidaat voor het labelen van de STS- securitisaties, wegens de jarenlange ervaring als enige Europees-brede securitisatie-

labelaar.268 De Commissie geeft in de toelichting op de Securitisatie Verordening aan, dat er

262 _{Keith Mullin, “STS Self-Certification? Barking Up the Wrong Tree”, 2015, beschikbaar op:}

http://www.ifre.com/sts-self-certification-barking- up-the-wrong-tree/21213725.fullarticle.

263 _{Bavoso 2016, p. 7.}

264 _{European Commission Draft Consultation Document “An EU framework for simple, transparent and}

standardised securitisation”, Dutch Securitisation Association, 2015, p. 4. Beschikbaar op:

https://www.dutchsecuritisation.nl/sites/default/files/documents/DSA%20responses%20to%20EC%20consultati on%20on%20STS%20securitisatio%20(final).pdf. (DSA Consultation Document)

265 _{DSA Consultation Document, p. 4.} 266 _{DSA Consultation Document, p. 4.}

267 _{Het PCS initiatief is een onafhankelijk, non-profit initiatief opgezet om de ABS markt in Europa te herstellen}

als sleutel tot een solide en duurzame economische groei van de regio. De kern van het PCS initiatief zijn de True Sale en Risk Transfer labels die zijn ontwikkeld om de kwaliteit, transparantie en eenvoudigheid van de ABS markt te herstellen en te stimuleren.

268 _{“To the extent that they are willing and able to administer the criteria for qualifying securitisations}

eventually decided upon, they are natural candidates to act as certifying bodies. Of these bodies, the PCS label is the only Europe-wide securitisation label and resulted from the work undertaken from 2009 to 2012 involving a broad range of European market participants (arrangers, originators, investors and legal experts) led by EFR and AFME. As such, and also because PCS has been designed to be responsive to the needs of issuers and

rekening gehouden is met de input van de belanghebbende marktpartijen, maar zij acht het van essentieel belang dat investeerders hun eigen risicobeoordeling blijven maken.269

De Commissie neemt met het zelf-certificeringsproces voor STS-securitisaties mijns inziens een risico. Te begrijpen valt dat originators het beste in de positie zijn om de inhoud en de kwaliteit van de onderliggende exposures in te schatten. Maar de Commissie gaat hierbij voorbij aan de mening van enkele belangrijke spelers in de securitisatiemarkt, die in de consultatieperiode hun – in mijn ogen terechte – zorgen uitspraken over het zelf-

certificeringsproces. Om te verzekeren dat aan de STS criteria is voldaan en het vertrouwen in STS securitisaties te herstellen, dient er mijns inziens sprake te zijn van een enigerlei

overkoepelend Europees toezichtsorgaan. Het is essentieel dat het certificatieproces het vertrouwen geniet van de investeerders en het STS label niet een stempelend administratief controleapparaat wordt.

Om belangenconflicten tussen de verschillende securitisatiepartijen te voorkomen en tevens de due diligence-verplichtingen op investeerders van ABS te verminderen zou het een zinnige oplossing zijn daarvoor een externe partij te benoemen, die zorg draagt voor het STS- labelingsproces. Dit zou een toezichthouder kunnen zijn, die zich toelegt op het controleren van de securitisatieprocessen van de marktpartijen en steekproefsgewijs een controle op deze processen uitvoert om zich ervan te verzekeren dat aan de STS-criteria wordt voldaan.

Tevens zou er een onafhankelijke certificeringspartij kunnen worden opgericht of aangewezen onder toezicht van de EBA of de ECB en de relevante nationale toezichthouders. Gedacht kan worden aan PCS, wegens de jarenlange ervaring op het gebied van het labelen van Europese securitisaties. Hierbij kunnen het Duitse True Sale International (TSI) en het Nederlandse DSA als voorbeelden fungeren. Het is van belang dat de certificeringspartij uitsluitend als een element van de STS-vereisten wordt gezien, naast de andere vereisten, zoals de due diligences-plicht van de investeerder. Zodoende wordt voorkomen dat er problemen ontstaan bij de kredietbeoordeling en men te veel afhankelijk wordt van de credit-

investors in terms of giving certainty around the receipt of the label prior to pricing (as mentioned above), PCS is an obvious and strong candidate to act as a certifying body.” (AFME Consultation Document, p. 20.)

269 _{“The input from stakeholders was taken into account. A number of market participants expressed a}

preference for the establishment of private bodies to act as "certifiers" or "control bodies" for STS

securitisations. They argued that the mandatory recourse to external parties could contribute to overcome the current stigma attached to securitisations and to build investors' confidence in STS securitisations. The optional involvement of third parties with an expertise in STS securitisation in helping to check compliance of a

securitisation with the STS requirements may help both investors and originators in forming their opinion. However, as underlined by the majority of supervisory authorities in the public consultation, it is essential that investors continue to perform their own assessment as they are eventually responsible for their investment decisions.” (Commissie Voorstel 2015, p. 10.).

rating agencies, zoals volgens velen het geval was in de periode voor de financiële crisis van 2007-2008.

PCS adviseert om de mogelijke belangenconflicten bij het issuer-pays-model weg te nemen door te gebieden dat de labelaars van kwalificerende securitisaties voldoen aan een strikte definitie van non-profit.270 Certificering door een onafhankelijke externe non-profit- partij zal een toename van het vertrouwen in de securitisatiemarkt teweegbrengen en zal voorkomen dat er verschillen ontstaan in de interpretatie van de toepasselijke criteria, hetgeen op de loer ligt indien het toezicht plaatsvindt door nationale toezichthouders.