TWEEDE GECONSOLIDEERDE OPENBARE FAILLISSEMENTSVERSLAG EX ARTIKEL 73A FW INZAKE DE FAILLISSEMENTEN VAN
1. SMA DIENSTVERLENING B.V. H.O.D.N. THE 5 UITZENDBURO B.V.
2. THE 5 PRODUKTIE B.V.
3. THE 5 TOERISME B.V.
Gegevens onderneming : 1. De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid SMA DIENSTVERLENING B.V., voorheen geheten
THE 5 UITZENDBURO B.V., ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer 37104688;
2. De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid THE 5 PRODUKTIE B.V., , ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer 37104696;
3. De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid THE 5 TOERISME B.V., ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer 37104727;
allen statutair gevestigd te Heerhugowaard en voorheen kantoorhoudende te (3565 CL) Utrecht aan de Texasdreef 20.
Faillissementsnummer : 1. F.13/13/842 2. F.13/14/187 3. F.13/14/188 Datum uitspraak : 1. 17 december 2013
2. en 3. 18 maart 2014
Uitgesproken : 1. Op verzoek van ABN AMRO Lease N.V.
2. en 3. Op verzoek van de Belastingdienst.
Curator : mr. W. Janssen - van Kesteren (Fort Advocaten N.V., Postbus 70091, 1007 KBAmsterdam, telefoon: 020-6645111, fax:
020-6620470, e-mail: janssen@fortadvocaten.nl) Rechter-commissaris : mr. M.J.E. Geradts
Activiteiten onderneming : 1. Uitzendbureau
2. Verpakkingsbedrijf en groothandel in relatiegeschenken 3. Reisbureau
Omzetgegevens : Onbekend.
Personeel gemiddeld aantal : Onbekend.
Datum verslag : 29 april 2014
Verslagperiode : 17 januari 2014 – 27 april 2014 Bestede uren in verslagperiode : 48,5 uren (gezamenlijk) Bestede uren totaal : 71,6 uren (gezamenlijk) Saldo faillissementsrekening : EUR 5.134,93 (gezamenlijk)
ALGEMENE INLEIDING
De verslaglegging in dit faillissement is ingericht volgens de Recofa Richtlijnen voor faillissementen en surseances van betaling 2009.
Indien de werkzaamheden in een bepaald hoofdstuk zijn afgesloten zal worden verwezen naar voorgaande verslagen. De inhoud van eerdere verslagen wordt gehandhaafd voor zover daarvan niet uitdrukkelijk wordt afgeweken.
Authentiek zijn alleen verslagen die zijn geprint op briefpapier van Fort Advocaten N.V. te Amsterdam en die zijn voorzien van een handtekening van de curator.
SMA Dienstverlening B.V. (hierna “The 5 Uitzendburo”), The 5 Produktie B.V. en The 5 Toerisme B.V.
maken onderdeel uit van een concern van vennootschappen die allemaal “The 5” in de naam hebben.
De moedermaatschappij en alleen/zelfstandig bevoegd bestuurder van de drie vennootschappen is The 5 Holding B.V. Naar verluid, worden de aandelen in deze vennootschap gehouden door Stichting Administratiekantoor NeeLeeMeePee, waarvan de bestuurders de heer C. van der Spek en de heer H.
Yalcin zijn. Tot 20 januari 2014 was ook de heer A.A. Bendter bestuurder van de stichting.
In een organogram zijn de aandeelhouders- en bestuursverhoudingen als volgt weer te geven.
Omdat de curator niet over enige administratie beschikt en dus geen onderscheid kan aanbrengen tussen de activa en passiva van de verschillende vennootschappen, vindt de verslaglegging
geconsolideerd plaats. Vermoedelijk zal uiteindelijk de gehele afwikkeling van de faillissementen worden geconsolideerd. Dit zal de curator in de komende periode bezien.
Stichting Administratiekantoor NeeLeeMeePee (bestuur:
Van der Spek en Yalcin)
The 5 Holding B.V.
(bestuur: Bendter)
The 5 Uitzendburo B.V.
(bestuur: The 5 Holding)
The 5 Toerisme B.V.
(bestuur The 5 Holding)
The 5 Produktie B.V.
(bestuur The 5 Holding)
1. INVENTARISATIE
1.1 Directie en organisatie
The 5 Uitzendburo is op 1 januari 2003 opgericht onder de naam The 5 Uitzendburo B.V. Zij droeg verder als handelsnamen P&S Services Holland, Loon Service Nederland en The 5 Friesland. Op 13 december 2013 is haar naam gewijzigd in SMA Dienstverlening. The 5 Produktie en The 5 Toerisme zijn opgericht op 18 juni 2003 door The 5 Holding. Zie voor een nadere toelichting bij de concernstructuur de algemene inleiding hierboven.
Alle vennootschappen hebben kantoorgehouden in Heerhugowaard (Newtonstraat 38a, Galileistraat 36-38 en Middenweg 582), Den Helder (Jan Wondermullerstraat 1), Barendrecht (Voordijk 349) en Utrecht (Texasdreef 20).
De (dagelijkse) leiding over The 5 c.s. was in handen van Aurel Bendter, Machiel Dam, Van der Spek en Yuksal Yalcin. Het ziet ernaar uit dat op verschillende wijze werd gefraudeerd. Er is geschoven met werknemers en klanten, veel werknemers zijn onbetaald gelaten en voorts is een groot aantal geleasede voertuigen verduisterd.
ABN AMRO Lease heeft eind 2013 het faillissement van The 5 Uitzendburo aangevraagd, omdat afspraken over betaling en/of teruggave van de geleasede auto’s herhaaldelijk niet werden nagekomen. Als steunvordering zijn schulden van The 5 Uitzendburo aan een klant (voor een creditfactuur) en andere leasemaatschappij gebruikt. De Belastingdienst heeft de faillissementen van The 5 Produktie en The 5 Toerisme aangevraagd. Dit gebeurt slechts in uitzonderlijke gevallen.
De vragen van de zijde van de curator zijn tot op heden grotendeels onbeantwoord gelaten.
Contact met Bendter en/of Dam is vrijwel onmogelijk. De verzochte gegevens en stukken zijn nauwelijks aangeleverd, ondanks herhaalde toezeggingen van Bendter en Dam. De curator heeft aldus te maken met failliete vennootschappen waarvan de betrokkenen elke vorm van medewerking weigeren en waarin nauwelijks informatie beschikbaar is. Zelfs het verhoor van Bendter en Dam bij de rechter-commissaris op 20 februari 2014 heeft weinig bruikbare
informatie opgeleverd. Dit wordt met name veroorzaakt door het feit dat Dam allerlei informatie heeft toegezegd maar zijn toezeggingen niet nakomt.
De curator heeft inmiddels Dam gedagvaard op grond van bestuurdersaansprakelijkheid. De curator vordert veroordeling van Dam tot betaling van het volledige faillissementstekort. De dagvaarding wordt op 30 april 2014 bij de rechtbank aangebracht.
1.2 Balanstotaal
Vennootschap 2009 2010 2011
The 5 Uitzendburo EUR 2.799.497 EUR 3.295.115 EUR 3.339.607
The 5 Produktie EUR 211.898 EUR 176.973
The 5 Toerisme EUR 293.348 EUR 262.057
1.3 Huur
De bedrijfsruimte waarin The 5 Uitzendburo gevestigd is ten tijde van de faillietverklaring betreft één enkele kamer in een bedrijfsverzamelgebouw. Volgens de andere gebruikers van het pand is The 5 Uitzendburo pas onlangs gehuisvest in dit pand en was degene die namens The 5
onderhuurder van The 5 Daily Work was. De curator heeft tevergeefs verzocht om nadere gegevens, zoals de huurovereenkomst.
Voor het overige wordt verwezen naar het eerste openbare faillissementsverslag.
2. PERSONEEL
2.1 Aantal ten tijde van faillissement
Onbekend. Volgens opgave van Dam zouden er tien mensen in dienst zijn. Volgens Bendter was het uitzendbureau nog actief en waren er nog mensen aan de slag. De curator heeft geen gegevens verkregen van het bestuur. Wel hebben zich zelf enkele (voormalig) werknemers gemeld bij de curator. Zij zijn volledigheidshalve ontslagen en verwezen naar UWV.
Bendter meent zelf ook een aanspraak te hebben onder de Loongarantieregeling. Omdat hij op het moment van het uitspreken van het faillissement van The 5 Uitzendburo indirect statutair bestuurder was van The 5 Uitzendburo en bovendien zijn naam niet voorkomt op de
personeelslijst over 2012, die de curator van Dam ontving, stelt de curator dat Bendter niet als werknemer van The 5 Uitzendburo kwalificeert. De curator heeft UWV overeenkomstig bericht.
2.2 Datum ontslagaanzegging 27 januari en 4 februari 2014.
Voor het overige wordt verwezen naar het eerste openbare faillissementsverslag.
3. ACTIVA
In de bedrijfsruimte van The 5 Uitzendburo is aangetroffen: één bureau, enkele stoelen, één computer met toebehoren, één printer/kopieerapparaat en wat overig kantoormeubilair. Het is de curator onbekend of dit eigendom is van The 5 Uitzendburo. De curator heeft sowieso geen toegang tot de ruimte. The 5 Produktie en The 5 Uitzendburo hebben geen kantoorruimte.
Voor het overige wordt verwezen naar het eerste openbare faillissementsverslag.
4. DEBITEUREN
Verwezen wordt naar het eerste openbare faillissementsverslag.
5. BANK / ZEKERHEDEN
5.1 Vordering van bank(en)
Gefailleerden bankieren bij ING Bank N.V. Ten tijde van het uitspreken van het faillissement vertoonde de G-rekening van The 5 Uitzendburo een creditsaldo. Nadien hebben bijschrijvingen plaatsgehad. Ondanks verzoek daartoe, heeft de bank deze aan de boedel toekomende gelden nog niet overgemaakt naar de Belastingdienst, zodat die de bedragen nog niet heeft kunnen afdragen aan de boedel. Het gaat in totaal om een bedrag van circa EUR 20.000.
Gefailleerden hielden ook rekeningen aan bij ABN AMRO Bank N.V. Daar had The 5
Uitzendburo per datum faillissement een schuld van EUR 62.125,35, die is geplaatst op de lijst van voorlopig erkende concurrente crediteuren. The 5 Produktie heeft een kleine schuld aan de bank; inzake The 5 Toerisme heeft de curator nog geen opgave ontvangen. Volgens het bestuur zou ABN AMRO de relatie eind 2012 hebben opgezegd en haar pandrecht op vorderingen hebben uitgeoefend. Voor zover de curator heeft kunnen vaststellen, is pas op 9 september 2013 de kredietrelatie beëindigd en is c.q. was van een pandrecht op vorderingen geen sprake.
5.2 Leasecontracten
The 5 Uitzendburo leasede een groot aantal auto’s bij ABN AMRO Lease en bij Bedrijfswagen Dealer Lease B.V. (Boudesteijn). Ondanks herhaald verzoek van de lessors zijn de auto’s nog niet ingeleverd. De curator assisteert waar mogelijk in de pogingen om de auto’s terug te halen.
Voor het overige wordt verwezen naar het eerste openbare faillissementsverslag.
6. DOORSTART / VOORTZETTEN
Verwezen wordt naar het eerste openbare faillissementsverslag.
7. RECHTMATIGHEID
7.1 Onbehoorlijk bestuur
Gezien de weigering van de betrokkenen om medewerking te verlenen aan (de behandeling van) het faillissement, hun nalaten om informatie en stukken te verschaffen en de niet-aflatende stroom van negatieve berichten die de curator bereiken over de betrokkenen (zie met name onder 1.1 en 5.2), gaat de curator er vooralsnog vanuit dat sprake is van onbehoorlijk bestuur.
Op 20 februari 2014 zijn Bendter en Dam gehoord door de rechter-commissaris in het faillissement van The 5 Uitzendburo. Yalcin is wel opgeroepen maar niet verschenen.
Bendter en Dam hebben verklaard dat er sprake was van een managementteam van vier personen: Bendter, Dam, Yalcin en Van der Spek. Uit de verklaringen van Bendter volgt dat Dam de overhand had. Dam ontkent dit en stelt dat hij gelijk was aan de andere leden van het managementteam. Verder kon Bendter nauwelijks vragen met betrekking tot The 5 Uitzendburo en haar onderneming beantwoorden. Hij verwees voor alle antwoorden naar Dam. Die wist op zijn beurt een stuk meer en beantwoordde vrijwel elke vraag inhoudelijk. Zijn toezegging om stukken aan te leveren – Dam stelde overal over te beschikken c.q. aan te kunnen komen – is Dam helaas niet nagekomen, zodat de curator weinig is opgeschoten met het verhoor.
Op 17 april 2014 heeft de curator Dam als feitelijk bestuurder gedagvaard op grond van artikel 2:248 BW en hem aansprakelijk gesteld voor de tekorten in de drie faillissementen. De
dagvaarding wordt op 30 april 2014 aangebracht bij de rechtbank. In het kader van deze procedure heeft de curator ook beslag gelegd ten laste van Dam op zijn bankrekeningen.
7.2 Paulianeus handelen
De curator heeft geconstateerd dat een bedrag ad EUR 10.570,75 op datum faillissement is overgeboekt vanaf de rekening van The 5 Uitzendburo naar de rekening van 5 Vliet B.V., een vennootschap waarvan Dam (via Personeels Diensten NH B.V.) enig aandeelhouder en
Uitzendburo en zijn aanwezigheid op de faillissementszitting enerzijds en de betrokkenheid van Dam bij 5 Vliet B.V. anderzijds, is deze overboeking paulianeus.
Omdat het verzoek van de curator om restitutie geen gevolg had, heeft de curator op 11 februari 2014 conservatoir beslag gelegd ten laste van Dam, Personeels Diensten NH B.V. en Dam onder ING Bank N.V. en ABN AMRO Bank N.V. Naar aanleiding van deze beslagen heeft Dam het bedrag teruggestort op de G-rekening van The 5 Uitzendburo.
Voor het overige wordt verwezen naar het voorgaande openbare faillissementsverslag.
8. CREDITEUREN
Crediteuren kunnen hun vordering schriftelijk en onderbouwd met bewijsstukken bij de curator indienen. Een eventuele aanspraak op een voorrecht, retentierecht, eigendomsvoorbehoud en/of enig ander recht moet worden opgegeven. De contactgegevens van de curator staan op het voorblad van dit verslag vermeld.
8.1 Boedelvorderingen
Salaris curator en kosten: PM
8.2 Preferente vordering van de fiscus EUR 112.530
8.3 Preferente vordering van het UWV Er is (nog) geen vordering ingediend.
8.4 Andere preferente crediteuren
Vier (voormalig) werknemers, voor in totaal EUR 14.064,34.
8.5 Aantal concurrente crediteuren Eenentwintig.
8.6 Bedrag concurrente crediteuren EUR 563.662,84
8.7 Verwachte wijze van afwikkeling Onbekend.
9. PROCEDURES
Procedure Eurofactor
The 5 Uitzendburo blijkt te zijn gedagvaard door Eurofactor N.V. S.A. in verband met een krediet. Naast The 5 Uitzendburo zijn vele andere vennootschappen uit het concern alsmede Bendter, Dam, Yalcin en overige betrokkenen gedagvaard. De procedure tegen The 5 Uitzendburo is geschorst op grond van artikel 29 Fw.
Procedure Dam
Zoals beschreven in onderdeel 7.1, heeft de curator op 17 april 2014 Dam gedagvaard uit hoofde van bestuurdersaansprakelijkheid. De procedure wordt op 30 april 2014 aangebracht bij de rechtbank. Mevrouw mr. A.R. van Dolder heeft zich gesteld namens Dam.
10. OVERIG
10.1 Termijn afwikkeling faillissement Onbekend.
10.2 Plan van aanpak
De curator zal de procedure tegen Dam voeren en daarnaast bewerkstelligen dat ING Bank de gelden van The 5 Uitzendburo afdraagt aan de fiscus, zodat deze in de boedel kunnen vloeien.
10.3 Indiening volgend verslag Over drie maanden.
Opgemaakt, getekend en gedeponeerd bij de griffie van de rechtbank Amsterdam op 29 april 2014.
W. Janssen – van Kesteren, curator
