BESLUIT
Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit als bedoeld in artikel 37, eerste lid, van de Mededingingswet.
Zaaknummer 1200: ACQ Holding - Continental Bakeries
I. MELDING
1. Op 23 december 1998 heeft de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit een melding ontvangen van een voorgenomen concentratie in de zin van artikel 34 van de Mededingingswet. Hierin is medegedeeld dat IK 1997 Ltd. (deel uitmakend van de Industrie Kapital Groep, hierna: IK) voornemens is zeggenschap te verkrijgen, in de zin van artikel 27, onder b, van de Mededingingswet, over: Pirou Wafer N.V. en Tecribel N.V. (Belgi), A. Krombach & Shne GmbH (Duitsland), Continental Bckerei Beteiligungsgesellschaft mbH (Duitsland), Haust B.V. en de tot de Haust Groep behorende ondernemingen en HIG Hubert Hagemann
Internationale Gebckspezialitten GmbH & Co KG (Duitsland). Van de melding is mededeling gedaan in Staatscourant 249 van 29 december 1998. Naar aanleiding van de mededeling in de Staatscourant zijn geen zienswijzen van derden naar voren gebracht.
II. PARTIJEN
2. IK 1997 Ltd. (hierna: IK 1997) is een investeringsmanagementvennootschap die optreedt als manager van het Industrie Kapital 1997 Fund dat investeert in niet-beursgenoteerde ondernemingen in Noord- en Midden-Europa. IK 1997 heeft twee zustervennootschappen: Industrie Kapital 1994 Limited (hierna: IK 1994) en Industrie Kapital 1989 Limited (hierna: IK 1989) welke optreden als managers van respectievelijk het Industrie Kapital 1994 Fund en het Industrie Kapital 1989 Fund. De aandelen van IK 1997, IK 1994 en IK 1989 worden gehouden door Industrie Kapital Europa B.V. die een
100%-dochteronderneming is van Industrie Kapital N.V. De aandelen van Industrie Kapital N.V. worden gehouden door drie natuurlijke personen.
3. Pirou Wafer N.V. en Tecribel N.V. (Belgi), A. Krombach & Shne GmbH (Duitsland), Continental Bckerei Beteiligungsgesellschaft mbH (Duitsland), Haust B.V. en de tot de Haust Groep behorende ondernemingen en HIG Hubert Hagemann Internationale Gebckspezialitten GmbH & Co KG
(Duitsland) (hierna tezamen: Continental Bakeries) staan allen direct dan wel indirect onder zeggenschap van Hillsdown Holding PLC, een Britse groep die actief is in de productie en verkoop van levensmiddelen.
4. De ondernemingen die deel uitmaken van Continental Bakeries zijn allen actief op het gebied van de productie en verkoop van gezoete en ongezoete biscuits.
III. DE GEMELDE OPERATIE
5. De gemelde operatie is uiteengezet in het concept "Share Purchase Agreement" d.d. 21 december 1998. Via een aantal stappen zal de nieuw op te richten dochtervennootschap van IK 1997, ACQ Holding B.V., alle
uitstaande aandelen verwerven in Pirou Wafer N.V. ,Tecribel N.V., A.
Krombach & Shne GmbH, Continental Bckerei Beteiligungsgesellschaft mbH, Haust B.V. en de tot de Haust Groep behorende ondernemingen alsmede 60% (en mogelijk 100%) van de uitstaande aandelen van HIG Hubert Hagemann Internationale Gebckspezialitten GmbH & Co KG.
IV. TOEPASSELIJKHEID VAN HET CONCENTRATIETOEZICHT
6. De gemelde operatie is een concentratie in de zin van artikel 27,
onder b van de Mededingingswet. De hierboven, onder punt 5, omschreven transactie leidt er toe dat IK 1997 zeggenschap verwerft over de
ondernemingen die deel uitmaken van Continental Bakeries.
7. Betrokken ondernemingen, in de zin van het Besluit vaststelling formulieren Mededingingswet (Staatscourant 1 van 2 januari 1998), zijn Industrie Kapital N.V. en Continental Bakeries.
8. Uit de bij de melding ter beschikking gestelde omzetgegevens blijkt dat de gemelde concentratie binnen de werkingssfeer van het in hoofdstuk 5 van de Mededingingswet geregelde concentratietoezicht valt.
V. BEOORDELING
9. Geen van de ondernemingen die door IK 1997 worden beheerd en gecontroleerd, is actief op het gebied van de productie en verkoop van gezoete en ongezoete biscuits of andere activiteiten op het gebied van levensmiddelen. Hetzelfde geldt voor de andere ondernemingen die door IK 1994 en IK 1989 dan wel door Industrie Kapital N.V. worden gecontroleerd en beheerd. Er is derhalve geen sprake van overlap tussen de activiteiten van Industrie Kapital N.V. en Continental Bakeries.
10. Gelet op het bovenstaande zal door de concentratie geen machtspositie ontstaan of worden versterkt die tot gevolg heeft dat de daadwerkelijke mededinging op de Nederlandse markt of een deel daarvan op significante wijze wordt belemmerd.
VI. NEVENRESTRICTIES
11. Naast de voorgenomen overdracht van aandelen zijn partijen een non-concurrentiebeding overeengekomen. Dit beding, dat is weergegeven in artikel
11 van het concept "Share Purchase Agreement" d.d. 21 december 1998, bepaalt [...][1].
[1] Kort samengevat houdt dit beding in dat de verkopende ondernemingen voor een periode van 4 jaar geen activiteiten zullen mogen ontplooien die concurreren met de huidige activiteiten van Continental Bakeries in de gebieden waar Continental Bakeries momenteel actief is.
12. Partijen stellen zich op het standpunt dat de in punt 11 weergegeven beding rechtstreeks verband houdt met en noodzakelijk is voor de
verwezenlijking van de concentratie omdat deze restrictie waarborgt dat de waarde van materile activa en immaterile activa (zoals de klantenkring en know-how) ten volle wordt overgedragen.
13. Met partijen kan worden aangenomen dat de koper tot op zekere hoogte beschermd dient te worden tegen concurrerend handelen van de verkopers. Op grond van het bovenstaande kan worden geconcludeerd dat de in punt 11 beschreven restrictie rechtstreeks verbonden is aan de concentratie en, gelet op de duur, de materile en personele draagwijdte en het territoriale
toepassingsgebied, niet verder gaat dan wat redelijkerwijs als noodzakelijk wordt beschouwd voor de verwezenlijking van de concentratie.
VII. CONCLUSIE
14. Na onderzoek van deze melding is de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit tot de conclusie gekomen dat de gemelde operatie binnen de werkingssfeer valt van het in hoofdstuk 5 van de Mededingingswet geregelde concentratietoezicht. Hij heeft geen reden om aan te nemen dat als gevolg van die concentratie een economische machtspositie kan ontstaan of worden versterkt die tot gevolg heeft dat een daadwerkelijke mededinging op de Nederlandse markt of een deel daarvan op significante wijze wordt belemmerd.
15. Gelet op het bovenstaande deelt de directeur-generaal van de
Nederlandse mededingingsautoriteit mede dat voor het tot stand brengen van de concentratie waarop de melding betrekking heeft geen vergunning is vereist.
16. Gelet op de overwegingen 11 tot en met 13 is de directeur-generaal van oordeel dat, voorzover de in punt 11 omschreven clausule een overeenkomst vormt als bedoeld in artikel 6 van de Mededingingswet, dat artikel ingevolge artikel 10 van de Mededingingswet, niet geldt voor deze overeenkomst. Datum: 07-01-1999
De directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit voor deze:
w.g. Drs. R.J.P. Jansen Hoofd Concentratiecontrole
Tegen dit besluit kan degene, wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, binnen zes weken na bekendmaking van dit besluit een gemotiveerd beroepschrift indienen bij de arrondissementsrechtbank te Rotterdam, sector bestuursrecht, Postbus 50951, 3007 BM, Rotterdam.
