Tilburg University
Arbeid door vreemdelingen
van Rijs, André; van Drongelen, Harry
Published in:
Over de Grens
Publication date:
2020
Document Version
Publisher's PDF, also known as Version of record
Link to publication in Tilburg University Research Portal
Citation for published version (APA):
van Rijs, A., & van Drongelen, H. (2020). Arbeid door vreemdelingen: Grensoverschrijdende vervanging. Over
de Grens , 2020(10), 13-14. [2020-103].
General rights
Copyright and moral rights for the publications made accessible in the public portal are retained by the authors and/or other copyright owners and it is a condition of accessing publications that users recognise and abide by the legal requirements associated with these rights. • Users may download and print one copy of any publication from the public portal for the purpose of private study or research. • You may not further distribute the material or use it for any profit-making activity or commercial gain
• You may freely distribute the URL identifying the publication in the public portal
Take down policy
If you believe that this document breaches copyright please contact us providing details, and we will remove access to the work immediately and investigate your claim.
N I E U W S E N A D V I E S V O O R O N D E R N E M E R S E N A D V I S E U R S
Dit artikel wordt u aangeboden door Over de Grens
Over de Grens is hét vakblad voor iedereen die op professioneel vlak te maken heeft met
grensoverschrijdend ondernemen, werken en wonen. Met Over de Grens blijft u op de hoogte van
ontwikkelingen en achtergronden op het gebied van sociale zekerheid, freelance werk, fiscaliteit,
pensioen, arbeidsrecht en vermogen. Internationale aspecten worden vanuit meerdere invalshoeken
en met een praktijkgerichte insteek behandeld.
Dit kunt u verwachten van Over de Grens:
• 10 keer per jaar het vakblad - digitaal en/of op papier
• maandelijkse nieuwsbrief met actuele ontwikkelingen
• toegang tot online database
• laatste vier vakbladen offline beschikbaar op tablet.
Kijk voor meer informatie of een (proef)abonnement op
https://www.futd.nl/vakblad/over-de-grens/abonneren/
© 2020 Rendement Uitgeverij. Alle rechten voorbehouden.
Nummer 8
2 oktober 2020
Pagina 13
Harry van Drongelen1 en André van Rijs2
Arbeid door vreemdelingen;
grensoverschrijdende vervanging
2020-0103Artikel 2 lid 1 Wet arbeid vreemdelingen
3(Wav) geeft aan dat het de werkgever is verboden
een vreemdeling in Nederland arbeid te laten verrichten zonder een
tewerkstellings-vergunning of zonder dat een vreemdeling in het bezit is van een gecombineerde tewerkstellings-vergunning
van verblijf en arbeid voor werkzaamheden bij die werkgever. De betekenis van de begrippen
‘werkgever’ en ‘vreemdeling’ is nader aangegeven. Artikel 1 onderdeel b onder 1° Wav
bepaalt dat een werkgever degene is die in de uitoefening van een ambt, beroep of bedrijf
een ander arbeid laat verrichten, waarna onderdeel c van het artikel voor de betekenis van
het begrip ‘vreemdeling’ verwijst naar de Vreemdelingenwet 2000
4(Vw). Artikel 1 Vw
omschrijft de vreemdeling als een ieder die de Nederlandse nationaliteit niet bezit en niet
op grond van een wettelijke bepaling als Nederlander moet worden behandeld. In artikel 3
lid 1 is een aantal uitzonderingen gegeven op het in lid 1 van artikel 2 Wav neergelegde
verbod. Een van die uitzonderingen is de mogelijkheid om in het Besluit uitvoering Wet
arbeid vreemdelingen
5(BuWav) een vreemdeling aan te wijzen die tot een aangewezen
categorie behoort en die een aangewezen categorie van werkzaamheden verricht.
Grensoverschrijdende tijdelijke arbeid in
Nederland
Artikel 1e aanhef BuWav leert dat het artikel uitzonderingen geeft voor vreemdelingen die in het kader van grensoverschrijdende dienst
ver-lening tijdelijk in Nederland arbeid verrichten. Die arbeid moet dan worden verricht in dienst van een werkgever die buiten Nederland is gevestigd: (a) in een andere lidstaat van de Europese Unie;
of
(b) in een lidstaat die partij is bij de Overeen-komst betreffende de Europese Economische
Ruimte;6 of
(c) Zwitserland.7
Van deze uitzondering op de vergunningsplicht van artikel 2 lid 1 Wav kan alleen onder voor-waarden gebruik worden gemaakt. Het gaat hierbij om een limitatieve opsomming, met andere woorden: er moet aan alle voorwaarden zijn voldaan. Deze zijn:
1. de vreemdeling voldoet aan alle voorschriften inzake verblijf, werkvergunning en sociale zekerheid om als werknemer van de werk-gever arbeid te verrichten in het land waar de werkgever gevestigd is (onderdeel a); 2. de vreemdeling verricht arbeid die
gelijk-soortig is aan de arbeid waartoe de vreem-deling gerechtigd is in het land waar de werkgever gevestigd is (onderdeel b);
3. de vreemdeling is alleen maar de vervanger van een andere vreemdeling die gelijk soortige
arbeid heeft verricht, en de totale duur van de overeengekomen dienstverrichting wordt niet overschreden (onderdeel c); en
4. de werkgever verricht daadwerkelijk sub-stantiële activiteiten waarvan in artikel 6 lid 3 onderdeel a Wet arbeidsvoorwaarden
gedet-acheerde werknemers in de Europese Unie8
sprake is (onderdeel d).
Grensoverschrijdende vervanging
Hierna staat de uitzondering die artikel 1e BuWav geeft met betrekking tot vervanging centraal (zie onderdeel c). Het gaat om het door een vreemdeling tijdelijk in Nederland ver-richten van arbeid als vervanger van een andere vreemdeling die gelijksoortige arbeid heeft verricht, onder voorwaarde dat de totale duur van de overeengekomen dienstverlening niet wordt overschreden. De criteria waaraan moet zijn voldaan om van deze in onderdeel c van artikel 1e BuWav gegeven uitzondering gebruik te kunnen maken zijn dus:
(a) het tijdelijk verrichten van arbeid in Nederland: (b) als vervanger;
(c) van een andere vreemdeling;
(d) die gelijksoortige arbeid heeft verricht; en (e) waarbij de duur van de dienstverrichting niet
wordt overschreden.
Nummer 8
Pagina 14
2 oktober 2020
betreft de vervanging van de ene vreemdeling door een andere vreemdeling niet geldt als de
totale duur van de overeengekomen
dienst-verrichting daarmee wordt overschreden. De
wetgever geeft ook aan dat het begrip
‘gelijk-soortige arbeid’ niet restrictief moet worden
uitgelegd. Die uitleg is afhankelijk van de in de te werkstellingsvergunning neergelegde om-schrijving van de aard van de door de vreemde-ling te verrichten arbeid, in samenhang met de aard van de werkzaamheden van de
dienst-verrichter in de lidstaat waar hij is gevestigd.9
Maar eerlijk gezegd wordt een mens hiervan niet veel wijzer. Bovendien is dit ook niet wat er is geregeld in artikel 1e onderdeel c BuWav. Daarin is alleen sprake van ‘gelijksoortige arbeid’. In
artikel 1 lid 4 BuWav10 komt in het kader van
incidentele arbeid (zie artikel 1 lid 1 aanhef en onderdeel a BuWav) ook het ‘vervangen van de ene vreemdeling door een andere vreemdeling’ voor. In dat geval moet het bij de ‘vervangende arbeid’ gaan om het verrichten van ‘hetzelfde of vergelijkbare arbeid’ en dan ook nog op ‘dezelfde plaats’. Dat is in ieder geval duidelijker dan de uitleg van de wetgever bij onderdeel c van artikel 1 e BuWav.
Noten:
1. Mr. dr. J. van Drongelen is (emer.) universitair hoofdocent bij de vakgroep sociaal recht en sociale politiek van de Universiteit van Tilburg en (gepens.) senior wetgevingsjurist bij het ministerie van Sociale Zaken en Werkgelegenheid.
2. Mr. A.D.M. van Rijs is docent bij de vakgroep sociaal recht en sociale politiek van de Universiteit van Tilburg.
3. Zie wet van 21 december 1994 tot vaststelling van de Wet arbeid vreemdelingen, Stb. 1994, 959.
4. Zie wet van 23 november 2000 tot algehele herziening van de Vreem-delingenwet, Stb. 2000, 495.
5. Zie besluit van 23 augustus 1995 ter uitvoering van de Wet arbeid vreemdelingen, Stb. 1995, 406.
6. Zie Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte, met Protocollen en Bijlagen, en Slotakte, Trb. 1992, 132
7. Zie besluit van 28 september 2016, houdende wijziging van het Besluit uitvoering Wet arbeid vreemdelingen en het Vreemdelingen-besluit 2000 in verband met het vervallen van de vergunningsplicht bij terbeschikkingstelling van vreemdelingen afkomstig uit derde landen bij tijdelijke arbeid in Nederland, de uitbreiding vrijstelling tewerkstellingsvergunning voor buitenlandse studenten bij een niet-verplichte stage, de uitbreiding van de vrijstelling tewerk-stellingsvergunningsplicht voor studenten die een opleiding volgen aan een Academie van Bouwkunst en het vervallen van de maximumtermijn voor de uitzondering op de tewerkstellings-vergunningsplicht voor docenten en onderzoekers aan instellingen van hoger onderwijs, Stb. 2016, 347.
8. Zie wet van 1 juni 2016, houdende Regeling van de arbeidsvoorwaar-den van gedetacheerde werknemers in verband met de implementatie van Richtlijn 2014/67/EU van het Europees Parlement en de Raad van 15 mei 2014 inzake de handhaving van de detacheringsrichtlijn en tot wijziging van de IMI-verordening over de administratieve samen-werking via het Informatiesysteem interne markt, Stb. 2016, 219. 9. Zie nota van toelichting, Stb. 2016. 347, p. 9.
