Openbare versie
Nederlandse Mededingingsautoriteit
Postbus 16326 Wijnhaven 24 T: [070] 330 33 30 E-mail: info@nmanet.nl
2500 BH Den Haag 2511 GA Den Haag F: [070] 330 33 70 Website: www.nmanet.nl Aan
[...]
Datum Uw kenmerk Ons kenmerk Bijlage(n)
Onderwerp
Zaaknr. 6310
Dit is een geanonimiseerde versie van de op 27 februari 2008 uitgebrachte informele zienswijze.
Geachte […]
1,
In antwoord op de aan mij gezonden brief van 20 februari 2008 (alsmede uw aanvulling daarop per emailbericht van 26 februari 2008), kan ik u berichten, dat ik - afgaande op de aldus overgelegde informatie - van oordeel ben dat in dit geval geen sprake is van een concentratie in de zin van artikel 27 van de Mededingingswet.
Transactie
Samengevat betreft de transactie een voorgenomen outsourcing door […] aan […] van tot dusver intern verleende telecomdiensten. […] is actief in de telecommunicatie sector, in het bijzonder het verlenen van managed network services (inhoudende de planning, het ontwerp, de
implementatie, monitoring en controlling van netwerksystemen die worden gebruikt voor de overdracht van informatie via spraak, data en/of video formats). De voorgenomen transactie leidt er tevens toe dat […] een groot aantal werknemers van […] zal overnemen. Deze werknemers zijn uitsluitend actief op het gebied van managed network services ( operational staff ) of ten behoeve van de ondersteuning van deze diensten ( support staff ).
1
Om redenen van vertrouwelijkheid is een aantal gegevens verwijderd uit de oorspronkelijke tekst van de informele
zienswijze. De weggelaten passages zijn met haken aangeduid.
Openbare versie
2 Openbare versie
De outsourcing zal plaatsvinden bij onderdelen van […] in meerdere landen […], waaronder dus ook Nederland. In het kader van de transactie zal […] ongeveer […] werknemers […] overnemen.
[…] zal geen activa overnemen die gebruikt zouden kunnen worden om managed network services in Europa aan te bieden, noch enige essentiële marketing faciliteiten of rechten van intellectuele eigendom […]. De overeenkomst tussen […] en [….] wordt aangegaan voor een periode van […]. Na afloop van de overeenkomst bestaat de mogelijkheid dat de betreffende werknemers (1) terugkeren bij […]: insourcing , (2) worden overgedragen aan een andere managed network services - supplier of (3) werkzaam blijven voor [….] na verlenging van de overeenkomst.
Concentratie Concentratie Concentratie Concentratie
Het behoeft geen toelichting dat de vraag of de transactie tevens een concentratie oplevert in dit geval beoordeeld moet worden aan de hand van artikel 27, sub b van de Mededingingswet (overname). In een geval als het onderhavige is relevant dat van een concentratie in de zin van artikel 27, sub b van de Mededingingswet onder meer sprake is in geval van het direct of indirect verkrijgen van zeggenschap over delen van ondernemingen. Onder ‘delen van ondernemingen’
moet worden verstaan één of meerdere afzonderlijke juridische entiteiten of specifieke activa die een bedrijfsactiviteit vormen en waaraan duidelijk marktomzet kan worden toegerekend.
2In verschillende eerdere besluiten
3is geconcludeerd dat een outsourcings -transactie waarbij een combinatie van assets , (huur)overeenkomsten en personeel overgaat aangemerkt kan worden als een overname van een deel van een onderneming, indien de betreffende activiteiten kunnen worden afgesplitst en er marktomzet aan kan worden toegerekend. Niet relevant is het feit of de activiteiten voorheen intern binnen een bepaalde afdeling waren georganiseerd of dat de activiteiten na de transactie in een aparte entiteit worden ondergebracht. In een dergelijk geval dient de combinatie van werknemers en assets zelfstandig actief te kunnen zijn op de markt en daarmee een marktomzet te kunnen behalen. In bepaalde gevallen kan zelfs de overgang van slechts werknemers aangemerkt worden als de ‘overgang van een deel van een onderneming’. De aard van de activiteiten is daarbij van belang.
4Het primaire doel van de onderhavige transactie bestaat erin dat telecomdiensten die momenteel in verschillende landen intern door [….] worden verzorgd, worden uitbesteed aan […]. Afgaande op de overgelegde informatie zal [….] in het kader van de transactie alleen personeel overnemen. [….]
zal geen activa overnemen. In onderhavig geval kan mijns inziens, mede gelet op de aard van de activiteiten, niet worden gesteld dat het over te nemen personeel een zelfstandige economische entiteit vormt die voldoende van de essentiële activa omvat die nodig zijn om op duurzame basis
2
Zie Commission Consolidated Jurisdictional Notice, punten 24 e.v.
3
Zie het besluit van 8 november 2001 in zaak 2655/Yunio-NTN, het besluit van 20 maart 2002 in zaak 2890/Atos Origin-Workplace Services, en het besluit van 1 augustus 2002 in zaak 3018/Atos Origin – KPN Softwarehuis.
4
