WIJZIGING VAN DE MELDING CONCENTRATIE IN ZAAK 6879/SCHUITEMA – SUPER DE BOER ACTIVA
1 INLEIDING
1. Schuitema B.V. ("Schuitema") stelt hierbij voor de melding die zij op 22 januari 2010 bij de Nederlandse Mededingingsautoriteit ("NMa") heeft ingediend met betrekking tot de voorgenomen verwerving van uitsluitende zeggenschap over enkele activa (hierna "SdB Activa") voorheen onderdeel van Super de Boer N.V., thans onderdeel van Jumbo Groep Holding B.V. ("Jumbo"), te wijzigen.
2. Deze wijziging houdt rekening met het feit dat de overdracht van SdB Activa stapsgewijs geschiedt. Dat wil zeggen dat Schuitema niet ineens de zeggenschap over alle SdB Activa verkrijgt, maar dat de voormalige Super de Boer winkels over een periode [VERTROUWELIJK] één voor één door Jumbo aan Schuitema worden overgedragen. Hieronder wordt de voorgestelde wijziging beschreven.
2 WIJZIGING MELDING
3. De voorgestelde wijziging van de melding houdt in dat Schuitema de overlap tussen Partijen verwijdert in een aantal gebieden door de verkoop van de supermarkten genoemd in de Bijlage (de "Supermarkten", individueel aangeduid als de
"Supermarkt").
4. Schuitema verbindt zich om binnen een zo kort mogelijke termijn, doch uiterlijk binnen [VERTROUWELIJK] na goedkeuring door de NMa van de voorgenomen verwerving van SdB Activa, al haar rechten voortvloeiende uit haar contractuele relatie met de Supermarkten aan één of meer onafhankelijke koper(s) over te dragen. 5. Schuitema zal slechts tot verkoop en overdracht van de Supermarkten overgaan nadat
de NMa de voorgestelde koper en de overeenkomst tot koop en verkoop en de daaraan gerelateerde overeenkomsten heeft goedgekeurd.
6. Schuitema zal gedurende 10 jaar na overdracht direct noch indirect enig economisch belang in, noch enige invloed op, de Supermarkten verwerven of enige franchiseovereenkomst aangaan ten aanzien van de Supermarkten, tenzij de NMa vooraf heeft aangegeven dat de structuur van de markt zodanig is gewijzigd dat daartegen geen bezwaar meer bestaat.
a. (een) koopovereenkomst(en) afgesloten te hebben met betrekking tot de Supermarkten met één of meerdere kopers voordat Schuitema zeggenschap verkrijgt over de Super de Boer supermarkt in het betreffende gebied; en b. de overdracht van de Supermarkten plaats te laten vinden op de datum waarop
Schuitema zeggenschap verkrijgt over de Super de Boer supermarkt in het betreffende gebied.
8. Ten aanzien van de Supermarkten die geëxploiteerd worden door een franchisenemer, verbindt Schuitema zich om, gedurende de periode dat Schuitema zeggenschap heeft over de betreffende Supermarkt:
a. De dienstverlening zoals overeengekomen met de franchisenemer voort te zetten. Dit betreft onder meer de advisering ter zake van bedrijfseconomische, organisatorische en commerciële aangelegenheden die zich bij de bedrijfsuitoefening kunnen voordoen; en
b. Niets te doen of nalaten en geen enkele ontwikkeling te (doen) voortzetten of te gedogen, die de uitvoering van de overdracht zou kunnen bemoeilijken of belemmeren of de waarde van de over te dragen Supermarkt nadelig zou kunnen beïnvloeden.
9. Ten aanzien van de Supermarkt die geëxploiteerd wordt als filiaal, verbindt Schuitema zich om, gedurende de periode dat Schuitema zeggenschap heeft over de betreffende Supermarkt:
a. De vaste activa, de knowhow, de commerciële informatie die vertrouwelijk is of aan intellectuele eigendomsrechten is onderworpen, de klantenbestanden en de technische en commerciële bekwaamheid van de werknemers in stand te houden;
b. Er voor te zorgen dat alle relevante beheers- en administratieve functies worden vervuld, dat er voldoende kapitaal en krediet zijn (voor zover dit bedrijfseconomisch verantwoord is) en dat aan alle andere voorwaarden is voldaan die nodig zijn om optimaal te kunnen blijven concurreren;
c. De gebruikelijke standaard voor kwaliteit, prijs en service van de Supermarkt te handhaven;
d. Het sleutelpersoneel te stimuleren aan te blijven; en
10. Schuitema zal er voor zorg dragen dat binnen drie weken na goedkeuring door de NMa van de voorgenomen verwerving van SdB Activa een monitoring trustee in de zin van de Richtsnoeren Remedies van de NMa wordt benoemd voor de periode tot en met de overdracht van de Supermarkten aan een koper.
11. De monitoring trustee zal toezien op de levensvatbaarheid, het concurrentievermogen en de overdraagbaarheid van de Supermarkten. In dit kader zal de monitoring trustee de NMa maandelijks of vierwekelijks rapporteren conform een door de NMa goedgekeurd mandaat.
12. Voor de periode dat Jumbo zeggenschap heeft over de Super de Boer supermarkten genoemd in de Bijlage, verbindt Schuitema zich om, met gebruikmaking van haar recht onder de koopovereenkomst met Jumbo, de monitoring trustee te voorzien van informatie met betrekking tot de bedrijfsvoering van deze Supermarkten voor zover dit noodzakelijk is en redelijkerwijs vereist kan worden voor het toezicht op de levensvatbaarheid, het concurrentievermogen en de overdraagbaarheid van de betreffende Supermarkten en met inachtneming van het feit dat deze Supermarkten geëxploiteerd worden door een zelfstandige franchiseondernemer.
13. Indien Schuitema binnen [VERTROUWELIJK] na goedkeuring door de NMa van de voorgenomen verwerving van SdB Activa er niet in slaagt een door de NMa goedgekeurde koper te vinden voor de Supermarkt, dan zal binnen drie weken aan een onafhankelijke en door de NMa goedgekeurde trustee een onherroepelijke opdracht en volmacht worden gegeven om namens Schuitema de Supermarkten alsnog aan een onafhankelijke derde over te dragen binnen een termijn van [VERTROUWELIJK]. Hierbij zullen de Richtsnoeren Remedies van de NMa in acht worden genomen. 14. Bij de benoeming van de (monitoring) trustee(s) worden de Richtsnoeren Remedies
van de NMa in acht genomen. Dit betekent onder andere dat de benoeming van een onafhankelijke trustee slechts na schriftelijke goedkeuring van de NMa zal geschieden en dat Schuitema de NMa alle relevante gegevens zal verstrekken die benodigd zijn om te beoordelen of de trustee voldoet aan de voorwaarden van paragraaf 53 van de Richtsnoeren Remedies van de NMa.
15. Schuitema kan, indien sprake is uitzonderlijke omstandigheden die Schuitema niet toegerekend kunnen worden en die Schuitema niet had kunnen voorzien, de NMa verzoeken om één of meer van de verplichtingen zoals beschreven in deze wijziging van de melding te wijzigingen. Dit verzoek dient met redenen omkleed te zijn.
3 TOELICHTING OP DE WIJZIGING
17. De wijziging van de melding door Schuitema neemt alle mogelijke mededingingsproblemen volledig weg, omdat de overlap van Schuitema en SdB Activa in deze gebieden wordt voorkomen dan wel weggenomen. Zodoende geven de voorstellen, waartoe Schuitema zich verbindt in deze wijziging van de melding, een structurele en volledige oplossing voor de door de NMa geïdentificeerde mogelijke mededingingsproblemen.
18. Schuitema is van mening dat de termijn voor de verkoop van de Supermarkten, te weten [VERTROUWELIJK] na goedkeuring door de NMa van de voorgenomen verwerving van SdB Activa, passend is omdat Schuitema stapsgewijs zeggenschap verkrijgt over de Super de Boer supermarkten in de gebieden waarin de NMa mogelijke mededingingsproblemen heeft gesignaleerd.
19. Schuitema verbindt zich ertoe om binnen 3 weken na goedkeuring door de NMa van de voorgenomen verwerving van SdB Activa een door de NMa goed te keuren monitoring trustee in de zin van de Richtsnoeren Remedies van de NMa te benoemen. De monitoring trustee zal toezien op de levensvatbaarheid, het concurrentievermogen en de overdraagbaarheid van de Supermarkten.
20. Voor alle Supermarkten geldt dat deze in beginsel worden overgedragen aan een koper op dezelfde datum dat Schuitema de zeggenschap verkrijgt over de Super de Boer supermarkten in de gebieden waarin de NMa mogelijke mededingingsproblemen heeft gesignaleerd. Derhalve zijn volgens Schuitema in beginsel geen maatregelen vereist om de levensvatbaarheid van de Supermarkten te borgen, aangezien deze tot de datum van overdracht aan een derde voldoende gewaarborgd wordt door Jumbo omdat het in het belang is van Jumbo om de winstmaximalisatie te optimaliseren. Het streven naar winstmaximalisatie geldt temeer voor die Supermarkten die geëxploiteerd worden door zelfstandige ondernemers onder een franchiseovereenkomst.1
21. Bovendien heeft Jumbo in de koopovereenkomst met Schuitema vergaande verplichtingen op zich genomen om de normale bedrijfsvoering van de Supermarkten te borgen tot het moment van daadwerkelijke overdracht, waarop door Schuitema kan worden toegezien. Het is in het belang van Schuitema zelf om de overdraagbaarheid (en daarmee de levensvatbaarheid en het concurrentievermogen) te optimaliseren, aangezien dit een positieve invloed heeft op de overdraagbaarheid van de betreffende Super de Boer supermarkten aan een derde.
22. Om de monitoring trustee desalniettemin in staat te stellen toe te zien op de levensvatbaarheid, het concurrentievermogen en de overdraagbaarheid van de
1
betreffende Super de Boer Supermarkten gedurende de periode dat Jumbo zeggenschap heeft over deze supermarkten, zal Schuitema, met gebruikmaking van haar recht onder de koopovereenkomst met Jumbo, de monitoring trustee voorzien van informatie met betrekking tot de bedrijfsvoering van deze Supermarkten. Deze informatie wordt echter verstrekt voor zover dit noodzakelijk is en redelijkerwijs vereist kan worden voor het toezicht op de levensvatbaarheid, het concurrentievermogen en de overdraagbaarheid van de betreffende Supermarkten. Hierbij wordt ook rekening gehouden met het feit dat deze Supermarkten geëxploiteerd worden door zelfstandige franchiseondernemers en dat het in het belang van deze franchisenemers is om een zo optimale mogelijke bedrijfsvoering van de Supermarkt na te streven.
BIJLAGE BIJ WIJZIGING VAN DE MELDING
LIJST VAN SUPERMARKTEN DIE WORDEN AFGESTOTEN
Gebied Locatie Supermarktformule
Beneden-Leeuwen Zijveld 1 Super de Boer Bennekom Kerkhoflaan 11-13 Super de Boer Bunschoten-Spakenburg De Ziel 47 Super de Boer
Damwoude Molenweg 15 C1000
