deze deze AVR.

Gemeente Bergen N H Jan Ligthartstraat 4 1817 M R Alkmaar

College B & W en de gemeenteraad (t.a.v. de gemeentesecretaris en de griffie)

AVR.

PART O F D U T C H E N V I R O E N E R G Y G R O U P

G e m e e n t e B e r g e n

21ip.02322 27/07/2021 Postbus:

ZAAKNUMMER:

Betreft: Afvalverwerking H V C 23 j u l i 2021

Geacht College, geachte raad,

A V R - A ŕ v a l v e r w e r k i n g B . V . ("AVR") richt zich met deze brief tot u om haar zorgen uit te spreken over de w i j z e waarop publiek afval wordt verwerkt. D i e zorgen - die kort gezegd behelzen dat publieke afvalverwerkers meer en meer i n strijd met wettelijke kaders de private markt betreden, waarbij de tarieven die z i j vragen i n scherp contrast staan met de c o m m e r c i ë l e tarieven - schetsen w i j hierna met name toegespitst op u w relatie met N . V . H V C ("HVC"). I k zou hierover graag met u aan de hand van deze b r i e f op korte t e r m i j n i n gesprek gaan.

Korte feiten en juridisch kader

De gemeente Bergen N H heeft haar afval uitbesteed op basis van een afvalverwerkingscontract aan H V C . D e aandelen van H V C worden gehouden door een groot aantal gemeenten en waterschappen en i n oorsprong was het de bedoeling dat H V C ( v r i j w e l ) uitsluitend zou werken voor die aandeelhouders.

V o o r de vraag o f en zo j a onder welke omstandigheden aandeelhouders van H V C (en andere publieke partijen) opdrachten mogen verstrekken aan van hen te onderscheiden entiteiten waarin publieke partijen samenwerken - zoals H V C - is met name de zgn. quasi-inhouse uitzondering uit de aanbestedingswet relevant. Deze uitzondering is vastgelegd i n artikel 2.24b Aanbestedingswet.

PART O F D U T C H E N V I R O E N E R G Y G R O U P

Aan deze voorwaarde wordt niet voldaan. Sterker nog, uit openbaar beschikbare informatie blijkt dat H V C op de commerciële markt actief is en ook moet zijn om de totale verwerkingscapaciteit efficiënt en kostenverantwoord te kunnen exploiteren.

Zie:

Jaarverslag HVC 2020, p. 11:

activiteiten in kaart.

Noord-Holland. Flevoland en Friesland

O

Zuid-Holland. Zealand

O O

ooe 9

ooo e

Q Aardwarmte Q Windmolens

Windmolens op zee Q Zon ne parken

Q BiO-eoerjįfecentrale

@ Afvdlertergiecentraie

© vergrsung en/of compcstenng O įi i bverwe r k m gsinstai laţie

^ verwerking van şrol jŕv-jf

Jaarverslag HVC 2020, p. 18:

0 0O o0

f3 vooistne'dmgsinsidlljue O Kunststof sor:eennsuilat;e

© BodefnasvVdOnţtjNaoe

Aandeel nouCende gemeenten Gemeenten waarvooi HVC afvalinzameling ver zorgt

"Onze AEC's hebben een goed jaar gedraaid. Het aanbod van brandbaar bedrijfsafval was weliswaar lager dan geprognotiseerd maar dat werd grotendeels gecompenseerd door een toegenomen aanbod aan huishoudelijk restafval. (...) Ook voor de komende jaren streeft HVC naar vollast van de AEC's op

bedrijfsafval."

basis van zoveel mogelijk Nederlands huishoudelijk en

Pagina 2

A V R . M H B

PART O F D U T C H E N V I R O E N E R G Y G R O U P

Jaarverslag H V C 2020, p. 47:

Afvalhoeveel heden

(in kton)

1 250

1000

verwerkt door aec's

500

2016 2017 201B 2019 2020

Import

Bedrijfsafval

Afval a a n d e e l h o u d e r s

A V R constateert op basis van een eigen berekening dat H V C niet 80⁰7o van haar activiteiten verricht voor aandeelhouders, maar slechts 45⁰7o.

Verwerkingscapaciteit (aandeelhouders Sc niet-aandeelhouders)

Hoeveelheid huishoudelijk afval aandeelhoudende gemeenten

Hoeveelheid bedrijfsafval

913.000 ton'

411.000 ton² 502.000 ton³

Aandeel omzet uit verwerken brandbaar huishoudelijk restafval aandeelhoudende gemeenten 45⁰7o

AVR.

PART O F D U T C H E N V I R O E N E R G Y G R O U P

Omwille van de transparantie stuur i k u bijgaand nog een afschrift van de brief aan H V C die namens A V R op 30 j u n i 2021 is verzonden. A V R zal aan haar aankondiging aan H V C , dat zij zich niet (voor meer dan 20Vo) op de private markt mag begeven en haar activiteiten daar ook zal moeten inperken, opvolging geven.

Ik neem binnen afzienbare t i j d contact met u op om een en ander met u te bespreken.

ríjke groet,

Jasper de Jong, Commercieel Directeur A V R

Pagina 4

C M S

law-tax-future

N . V . H V C

t.a.v. Dion van Steensel, algemeen directeur Postbus 9199

1800 G D Alkmaar

Tevens per e-mail: d.vansteensel@hvcgroep.nl

Betreft: Bedrijfsafvalverwerking H V C

Atrium | Parnassusweg 737 N L - 1 0 7 7 DG Amsterdam Postbus 94700 NL-1090 GS Amsterdam

Bankrekening (Stichting Derdengelden) Iban: NL31 R A B O 0 1 0 3 3545 4 9 Swift/bic: R A B O N L 2 U

mr. P . F . C . H e e m s k e r k Partner | Advocaat T +31 20 301 62 95 F +31 20 301 6 3 33

E petra.heemskerk@cms-dsb.com I cms.law

O n z e r e f . 12101274/PH/9484145/PH

3 0 j u n i 2021

Geachte heer Van Steensel,

Tot ons wendde zich AVR-Afvalverwerking 0 . V . ("AVR") omtrent de positie van N . V . H V C ("HVC") op het gebied van afvalverwerking. Meer i n het bijzonder is b i j A V R uit publiek toegankelijke informatie meer en meer gebleken dat op grond van het aanbestedingsrecht en het verbod op onrechtmatige staatssteun vraagtekens kunnen worden gezet b i j de rechtmatigheid van opdrachtverlenging door aandeelhouders van H V C aan H V C met een beroep op de quasi-inhouse uitzondering.

Voor een rechtmatige opdrachtverlening binnen het Europeesrechtelįjk kader van de quasi-inhouse uitzondering is (onder andere) vereist dat H V C het merendeel van haar activiteiten voor haar aandeelhouders verricht. A V R komt tot de conclusie dat niet wordt voldaan aan het merendeelcriterium van de quasi-inhouse uitzondering. Deze conclusie heeft voor de aandeelhouders van H V C als gevolg dat zij b i j de huidige stand van zaken onrechtmatig overeenkomsten met H V C hebben gesloten en dat deze onrechtmatige situatie moet worden stopgezet. Daarnaast zullen er geen overeenkomsten mogen worden gesloten met nieuwe aanbestedende diensten, zoals de Avalex-

CMS

mag zijn op de commerciële markt, bijvoorbeeld op de markt voor verwerking van bedrijfsafval.

Ofwel zij wenst een breed palet aan publieke en private opdrachtgevers te bedienen, in welk geval geen beroep kan worden gedaan op de quasi-inhouse uitzondering uit het aanbestedingsrecht en niet zonder voorafgaande aanbesteding afspraken mogen worden gemaakt met haar aandeelhoudende aanbestedende diensten.

W i j lichten dit kort toe.

Juridische randvoorwaarden in relatie tot de feiten

Vooropgesteld moet worden dat een aanbestedende dienst een opdracht tot het inzamelen en/of verwerken van (huishoudelijk) afval aan een derde i n beginsel Europees moet aanbesteden i n overeenstemming met de Aanbestedingswet 2012 (Aw 2012). Dit is - voor zover relevant - anders indien wordt voldaan aan de voorwaarden van artikel 2.24b A w 2012 (de zogenaamde quasi- inbesteding). Quasi-inbesteden is mogelijk als (in dit geval) HVC het merendeel van haar activiteiten verricht (ten minste 80"K)) voor haar publieke aandeelhouders.

Aan deze voorwaarde wordt niet voldaan.

Op basis van algemene informatie is duidelijk dat HVC voor meer dan 20⁰Zo actief is op ofwel de commerciële markt ofwel voor publieke partijen die geen aandeelhouder zijn van HVC.

Zie:

Jaarverslag H V C 2020, p. 11:

activiteiten in kaart.

Noord-Holland. Flevoland en Friesland Zuid-Hoiland, Zeeland Nootő/et

lil

:

^įj .Mrawarrme @ AŕvjionerKtet: ent rate | ÿ a : ufi-įï.ïīoś'i-í)īte«r 'i-.įtditdde Gemeenten waarvoor H V Í

Ä — .îfv^Ssrì.-ľ.ïîřieiinjf vc/oiy

ArirtdmolW. į ĵ f vrrgi'-^nji en,cf - te'"-jï iJJ ťHxtemjsv*iií^ní[.iHat*

Q ïVîrflniolens op fep ţ f r ļiŵ'/erwe'kingíinítjitatie

^ /nn^pDO'kpr ve'w*r:i,iii: V , 3 Í ' , ; ä * \ : î i

Jaarverslag H V C 2020, p. 18:

"Onze AEC's hebben een goed jaar gedraaid. Het aanbod van brandbaar bedrijfsafval was weliswaar lager dan geprognotiseerd maar dat werd grotendeels gecompenseerd door een

Pagina 2

12101274/PH/9484145/PH

CMS

toegenomen aanbod aan huishoudelijk restafval. (...) Ook voor de komende jaren streeft HVC naar vollast van de AEC's ìap basis van zoveel mogelijk Nederlands huishoudelijk en bedrijfsafval."

Jaarverslag H V C 2020, p. 47:

Afvalhoeveelheden verwerkt door aec's

(in kton)

1 2 5 0

1.000

Import

:: :

Éfe B e d r i j f s a f v a l

B Afval aandeelhouders

2 0 1 6 ; -5 2 O 2 0

Op basis van een eigen berekening constateert A V R dat H V C niet Ů0Vo van haar activiteiten verricht voor aandeelhouders, maar slechts 45*^.

Verwerkingscapaciteit (aandeelhouders Sc niet-aandeelhouders)

Hoeveelheid huishoudelijk afval aandee

Hoeveelheid bedrijfsafval

Aandeel omzet uit verwerken brandbaar

houdende gemeenten

913.000 ton¹

411.000 ton² 502.000 ton³

huishoudelijk restafval aandeelhoudende gemeenten 45⁰7o

CMS

haar strategie niet aanpast. Voor de huidige situatie meent A V R in ieder geval dat HVC haar activiteiten voor andere partijen dan haar aandeelhouders zal moeten terugschroeven en daaraan ook geen nieuwe activiteiten zal mogen toevoegen, althans niet zolang zij ook w i l kunnen profiteren van de quasi-inhouse uitzondering. Dit heeft ook tot gevolg dat bijvoorbeeld HVC niet zal mogen meedoen aan aanbestedingen, omdat zij daarmee nu al haar (veel) grotere aandeel dan 20^oA alleen nog maar verder en onrechtmatig zal uitbreiden.

Ik verzoek en voor zover nodig sommeer u uiterlijk 1 augustus 2021 gemotiveerd op het bovenstaande te reageren. Cliënt behoudt zich het recht voor zonder verdere aankondiging maatregelen te treffen indien uw reactie niet adequaat is.

Het lijkt A V R juist u erop te wijzen dat w i j ook contact zullen zoeken met uw deelnemende aanbestedende diensten om ook met hen hierover in gesprek te gaan. A V R is ook alert in komende aanbestedingen op deelname door HVC, en zal daarnaast ook monitoren hoe de positie van HVC op andere markten is. A V R behoudt zich het recht voor daarop nog terug te komen.

Met vriendelijke groet,

P.F.C. Heemskerk

Pagina 4

12101274/PH/9484145/PH

AVR.1

ostbus 1120«3180 AC Rozenburg

PostNL ^{f 9 , 0 5}

Afz. 3197 KK 10

Ľ V " — ļ ä - ï i i ï ' V A ' i j N E D E R L A N D

K İ * Ï

ľ i i T f c T Ĩ l l J U . J l '^: NetSet MS 130070

) Postzegel

NL . Brief: D-A-l

ImMfc

••Aangetekend

. Brief: D-A-l

ImMfc

••Aangetekend

O c3 GJ C

-C E OĴ -iť ď

—

C ro

Ptlŕ i t 3SRRDT8631048

ļ

-

t