De praktijk wordt gevoerd door Stibbe N.V. (ingeschreven in het Handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer 34198700). De algemene voorwaarden van Stibbe N.V. zijn van toepassing en bevatten een aansprakelijkheidsbeperking. De algemene voorwaarden zijn gedeponeerd bij de rechtbank te Amsterdam en worden op verzoek kosteloos verstrekt. Zij zijn tevens te vinden op www.stibbe.com.
Aanpassing concentratie Brocacef Holding N.V. / Lloyds Nederland B.V.
Inleiding
Celesio AG en Phoenix PIB Dutch Holding B.V., een houdstermaatschappij die deel uitmaakt van de Phoenix groep hebben op 16 juni 2010 een Memorandum of Understanding getekend. Op basis van dit Memorandum of Understanding verkrijgt Brocacef Holding N.V. ("Brocacef Holding"), een houdstermaatschappij die behoort tot de Phoenix groep, uitsluitende zeggenschap over Lloyds Nederland B.V. ("Lloyds"), een vennootschap die behoort tot de Celesio groep. De transactie is op 2 juli 2010 door Brocacef Holding en Lloyds gemeld bij de Nederlandse Mededingingsautoriteit ("NMa").
De NMa heeft geconcludeerd dat er redenen zijn om aan te nemen dat de voorgenomen transactie de daadwerkelijke mededinging in de gemeenten Roermond en Breda op significante wijze zou kunnen belemmeren. Hoewel partijen het voorlopig oordeel van de NMa niet delen, wensen zij te komen tot een spoedige uitvoering en implementatie van de transactie.
Tegen die achtergrond wijzigen partijen de bij de NMa gemelde concentratie. De aanpassing houdt in dat Brocacef Holding vier apotheken die behoren tot Brocacef Holding en meer specifiek tot haar dochter Escura Apotheken B.V. zal (doen) overdragen aan derde partijen (de "Aanpassing"). Het betreft de volgende vier ondernemingen en de daartoe behorende activa en passiva zoals omschreven in Bijlage 1A: (i) Apotheek Hendrickx Maasniel (Raadhuisstraat 8A, Roermond), (ii) Apotheek Roermond Zuid (Keulsebaan 47, Roermond), (iii) Reinald apotheek (Graaf Reinaldstraat 7, Roermond), en (iv) Apotheek Motké-Poels (Nieuwe Prinsenkade 27, Breda) (hierna tezamen: de
"Apotheken").
De Aanpassing neemt alle gesignaleerde mededingingsproblemen weg omdat de Aanpassing de gevolgen van de transactie te niet doet in Roermond en Breda. Door de Aanpassing verandert de concentratie met andere woorden niets aan de mededingingsrechtelijke situatie in Roermond en Breda.
Het is de verwachting van partijen dat de Apotheken verkoopbaar zijn en dat geschikte kopers interesse zullen tonen in de Apotheken. Partijen op de markt voor de detailhandel in producten en diensten door openbare apotheken zijn onder andere Mediq Apotheek, Alliance Apotheek, Thio Pharma, Zorggroep Almere, AIO, VNA en Prickartz. Een aantal van deze spelers is ook actief in Roermond en Breda. Daarnaast bestaat een groot aantal exploitanten van kleinere groepen van apotheken.
Gedurende de zogenaamde Afstotingsperiode en de Trustee verkoopperiode (tezamen aangeduid als
de "Interim afstotingsperiode") zal Brocacef Holding de Apotheken onafhankelijk en los van de
nieuwe onderneming in stand houden. Brocacef Holding zegt toe de leiding van de Apotheken op te
dragen aan een Hold Separate Manager die verantwoordelijk is voor het bestuur van de Apotheken,
onder toezicht van de monitoring trustee. Het personeel van de Apotheken zal geen invloed hebben
op enige andere activiteit van de nieuwe onderneming en vice versa. Tevens zullen alle
noodzakelijke maatregelen worden getroffen om te voorkomen dat Brocacef tijdens de Interim
afstotingsperiode de beschikking krijgt over bedrijfsvertrouwelijke gegevens, know-how en/of
andere commercieel gevoelige informatie betreffende de Apotheken, met uitzondering van
informatie die nodig is in het kader van de afstoting van de Apotheken en bepaalde informatie
aangeduid in Bijlage 1A.
Aanpassing
Brocacef Holding N.V. (hierna aangeduid als "Brocacef Holding"; en tezamen met haar groepsondernemingen en meerderheidsdeelnemingen aangeduid als "Brocacef") wijzigt de bij de Nederlandse Mededingingsautoriteit ("NMa") gemelde concentratie in de zaak 6989 waarbij Brocacef Holding uitsluitende zeggenschap verkrijgt over Lloyds Nederland B.V. ("Lloyds"). De Aanpassing houdt in dat Brocacef Holding vier apotheken die behoren tot Brocacef Holding en meer specifiek tot haar dochter Escura Apotheken B.V. zal (doen) overdragen aan derde partijen.
Het betreft de vier ondernemingen genoemd in Bijlage 1 en de daartoe behorende activa en passiva zoals omschreven in Bijlage 1A (de "Apotheken").
Met het oog op deze overdracht van Apotheken zijn Brocacef Holding en Lloyds ("Partijen") het volgende overeengekomen:
1. VERKOOP VAN DE APOTHEKEN
1.1. Partijen verbinden zich ertoe binnen een zo kort mogelijke termijn, doch uiterlijk [ ] maanden na het besluit als bedoeld in artikel 37, lid 4 Mw op de melding (hierna het "NMa besluit"), de Apotheken te verkopen en over te dragen aan een onafhankelijke, door de NMa goedgekeurde koper. Partijen zullen worden geacht aan deze verplichting te hebben voldaan indien Brocacef Holding binnen deze termijn een definitieve, bindende verkoopovereenkomst heeft gesloten met een of meer door de NMa goedgekeurde kopers, de verkoopovereenkomst en alle andere overeenkomsten tussen Brocacef Holding en de koper(s) door de NMa zijn goedgekeurd en de overdracht van de juridische en economische eigendom van de Apotheken heeft plaatsgevonden.
1.2. Brocacef Holding zal slechts tot verkoop en overdracht van de Apotheken overgaan nadat de NMa de voorgestelde koper en koop- en leveringsovereenkomst en alle andere overeenkomsten tussen koper en verkoper die relevant zijn in verband met deze koop en overdracht schriftelijk heeft goedgekeurd. Dit houdt in dat Brocacef Holding vóór de koop en overdracht van de Apotheken één of meerdere potentiële kopers ter goedkeuring aan de NMa zal voordragen. Deze koper(s) dienen te voldoen aan de volgende criteria:
1.2.1. De koper(s) zijn volledig onafhankelijk van de Celesio groep en de Phoenix groep;
1.2.2. De koper(s) moeten over voldoende financiële middelen en bewezen deskundigheid en ervaring beschikken om de Apotheken duurzaam voort te zetten, dat wil zeggen als een daadwerkelijke concurrent van Partijen;
1.2.3. De koper(s) moeten over de prikkel beschikken om de Apotheken duurzaam voort te zetten, dat wil zeggen als een daadwerkelijke concurrent van Brocacef;
1.2.4. De verkoop van de Apotheken aan koper(s) mag niet leiden tot mededingingsrechtelijke bezwaren.
1.3. Partijen zullen de koper(s) de optie geven bestaande overeenkomsten tussen Partijen en de
Apotheken, derden en de Partijen voor zover die overeenkomsten betrekking hebben op of
van belang zijn voor de Apotheken, de toelevering vanaf de groothandel en de
ondersteuning van Partijen aan de Apotheken als omschreven in Bijlage 1A na de
overdracht te continueren. Indien de koper(s) geen gebruik maakt (maken) van deze optie
zullen de overeenkomsten en de ondersteuning per datum van de overdracht van de
juridische en economische eigendom van de Apotheken worden beëindigd.
1.4. Voorts zullen bepaalde diensten om niet blijven worden verleend gedurende de Interim afstotingsperiode. Het betreft hier diensten op basis van bestaande overeenkomsten tussen Partijen en de Apotheken, derden en de Partijen voor zover die overeenkomsten betrekking hebben op of van belang zijn voor de Apotheken, de toelevering vanaf de groothandel, de ondersteuning van Partijen aan de Apotheken en de centrale overeenkomsten die Escura Apotheken B.V. heeft gesloten met zorgverzekeraars waarop de Apotheken zich verlaten zullen (zie Bijlage 1A).
1.5. Brocacef zal in de 10 jaar na de overdracht van de Apotheken direct noch indirect enig economisch belang in de Apotheken verwerven of enige franchiseovereenkomst ten aanzien van de Apotheken sluiten, tenzij de NMa schriftelijk heeft aangegeven dat de structuur van de markt zodanig is gewijzigd dat daartegen geen bezwaar meer bestaat.
1.6. Gedurende 2 jaar na de overdracht van de Apotheken zal Brocacef zich onthouden van het werven van personeel van de Apotheken.
2. TOEZICHT OP DE VERKOOP VAN DE APOTHEKEN
2.1. Partijen zullen in overeenstemming met punten 51, 52 en 53 van de Richtsnoeren Remedies binnen 3 weken na het NMa besluit een onafhankelijke gevolmachtigde trustee (de
"Trustee") benoemen. De aanwijzing van de Trustee behoeft de voorafgaande schriftelijke goedkeuring van de NMa.
2.2. De Trustee zal als monitoring trustee (i) toezicht houden op de in artikel 1.1. genoemde inspanningen die Brocacef Holding verricht binnen de periode van [ ] maanden na het NMa besluit om één of meerdere geschikte kopers te vinden voor de Apotheken en (ii) tevens toezien in de periode tussen het NMa besluit en de daadwerkelijke overdracht van de Apotheken aan een één of meerdere door de NMa goedgekeurde derde(n) op de volledige nakoming van de verplichting van Brocacef Holding om iedere Apotheek als een onafhankelijke, levensvatbare, verkoopbare en concurrerende entiteit in stand te (doen) houden. (In het kader van het toezicht houden, mag de Trustee externe expertise inroepen om feiten en omstandigheden vast te stellen die relevant zijn voor de verplichtingen van Partijen die voortvloeien uit de Aanpassing (en de Trustee Overeenkomst).)
2.3. De Trustee zal de NMa maandelijks rapporteren conform de opdracht zoals nader bepaald tussen Partijen, de Trustee en de NMa.
3. VERKOOP VAN DE APOHEKEN DOOR DE TRUSTEE
3.1. Indien Brocacef Holding er niet in slaagt binnen [ ] maanden na het NMa besluit (de
Afstotingsperiode) één of meerdere door de NMa goedgekeurde kopers te vinden in
overeenstemming met deze Aanpassing dan zullen Partijen overeenkomstig punt 52 sub c
van de Richtsnoeren Remedies een onafhankelijke gevolmachtigde verkoop trustee een
door de NMa goedgekeurde opdracht en onherroepelijke volmacht verlenen een veiling te
organiseren om een of meerdere Apotheken binnen een zo kort mogelijke termijn, maar in
ieder geval binnen [ ] maanden na het NMa besluit, te verkopen aan de hoogste bieder(s) in
een in eerste instantie door de Trustee te organiseren veiling. De aanwijzing van de Trustee,
of eventueel een andere partij, als een verkoop trustee behoeft de voorafgaande schriftelijke
goedkeuring van de NMa.
3.2. De Trustee is bevoegd de verkoop van de Apotheken die na afloop van de veiling niet zijn verkocht op een andere wijze dan via een veiling te organiseren, ter beoordeling van de Trustee. Ook de verkoop en overdracht van de Apotheken op deze wijze dient binnen [ ] maanden na het NMa besluit te geschieden.
3.3. De Trustee oefent zijn monitortaak en het organiseren van de verkopen uit op basis van een door de NMa goedgekeurde overeenkomst die is aangehecht als Bijlage 2 (de "Trustee Overeenkomst").
4. HOLD SEPARATE VERPLICHTINGEN VAN BROCACEF HOLDING EN VERPLICHTINGEN TEN AANZIEN VAN DE INSTANDHOUDING VAN DE APOTHEKEN
Hold separate verplichtingen
4.1. Brocacef Holding verbindt zich ertoe tot het moment van verkoop en overdracht van de Apotheken, de Apotheken separaat te houden van Partijen en er voor te zorgen dat het personeel – inclusief de Hold Separate Manager – geen invloed heeft in enige andere activiteiten van Partijen en vice versa.
Instandhoudingsverplichtingen
4.2. Tot het moment van verkoop en overdracht van de Apotheken, verbindt Brocacef Holding zich ertoe dat de Apotheken onafhankelijk en los van Partijen in stand zullen worden gehouden en verkoopbaar blijven. Brocacef Holding dan wel de Trustee zal een Hold Separate Manager aanstellen die verantwoordelijk is voor het bestuur van de Apotheken. De monitoring trustee zal toezicht houden op de Hold Separate Manager. De Hold Separate Manager zal de Apotheken onafhankelijk managen met als doel de belangen van de Apotheken veilig te stellen en er voor te zorgen dat de Apotheken levensvatbaar en competitief blijven en ook onafhankelijk opereren van enige andere activiteiten van Partijen.
4.3. Tot het moment van verkoop en overdracht van de Apotheken verbindt Brocacef Holding zich ertoe om ten aanzien van iedere Apotheek:
- De vaste activa, de know how, de commerciële informatie die vertrouwelijk is, of aan intellectuele eigendomsrechten is onderworpen, de klantenbestanden en de technische en commerciële bekwaamheid van de werknemers in stand te houden;
- Er voor te zorgen dat alle relevante beheers- en administratieve functies worden ingevuld, dat er voldoende kapitaal en krediet is en dat aan alle andere voorwaarden is voldaan die nodig zijn om optimaal te kunnen blijven concurreren;
- Niets te doen of na te laten en geen enkele ontwikkeling te (doen) voortzetten of te gedogen, die de uitvoering van de afstoting zou kunnen bemoeilijken of belemmeren;
- De economische levensvatbaarheid in het concurrentievermogen van de
Apotheken in stand te houden en te ondersteunen in overeenstemming met goed
handelsgebruik, zoals omschreven in Bijlage 1A;
- Zich in te zetten en te garanderen dat de Apotheken worden geleid als onafhankelijke apotheken die operationeel los staan van enige andere activiteiten van Partijen;
- Te stimuleren het sleutelpersoneel van Apotheken aan te laten blijven; en
- Het huidige kwaliteitsniveau van de Apotheken te handhaven.
BIJLAGE 1
OVERZICHT TE VERKOPEN APOTHEKEN VAN ESCURA APOTHEKEN B.V.
1. Apotheek Hendrickx Maasniel (Raadhuisstraat 8A, Roermond) 2. Apotheek Roermond Zuid (Keulsebaan 47, Roermond) 3. Reinald apotheek (Graaf Reinaldstraat 7, Roermond) 4. Apotheek Motké-Poels (Nieuwe Prinsenkade 27, Breda)
Voor een gedetailleerde omschrijving van deze Apotheken, zij verwezen naar Bijlage 1A.
BIJLAGE 1A
GEDETAILLEERDE OMSCHRIJVING VAN DE TE VERKOPEN APOTHEKEN VAN ESCURA APOTHEKEN B.V., INCLUSIEF EEN OMSCHRIJVING VAN DE RELATIE
TUSSEN BROCACEF HOLDING N.V. EN DE TE VERKOPEN APOTHEKEN
1. Huidige juridische en functionele structuur van de Apotheken en overzicht van verplichtingen
De Apotheken zoals deze tot op heden functioneren behoren tot Escura Apotheken B.V. ("Escura") en de Apotheken zelf zijn geen op zichzelf staande juridische entiteiten. Echter, zowel bedrijfsmatig als commercieel gezien zijn de Apotheken tot op heden in grote mate "selfsupporting".
1Niettemin steunen de Apotheken voor wat betreft bepaalde functies op de Escura-organisatie.
Aan de bedrijfsmatige kant draagt Escura zorg voor (i) operations/management, (ii) inkoop, (iii) financiële administratie en controle, (iv) HRM (inclusief salarisadministratie), (v) bankzaken en financiële transacties, (vi) facilitair management, en (vii) marketing van de Apotheken.
Om de onafhankelijkheid van de Apotheken te garanderen zal, kort gezegd, een Hold Separate Manager worden aangesteld. Ook zullen bepaalde zogenaamde ring-fencing maatregelen worden genomen zoals onderstaand beschreven. Voorts zullen bepaalde diensten blijven worden verleend gedurende en ter optie aan de koper(s) na de Interim afstotingsperiode. Zolang de Apotheken gebruik maken van deze diensten zullen deze diensten worden verleend "at arm's length" en tegen een prijs die de Apotheken in staat stelt effectief te concurreren.
Aan de commerciële kant verlaten de Apotheken zich op de centrale overeenkomsten die Escura heeft gesloten met zorgverzekeraars. Partijen verbinden zich ertoe de Apotheken gedurende de Interim afstotingsperiode om niet gebruik te laten maken van dergelijke overeenkomsten.
2. Gedetailleerde omschrijving van de huidige bedrijfsmatige en commerciële kant (i) Operations/management
Tot op heden is Escura's operations afdeling verantwoordelijk voor het management van de Apotheken. De Operations Manager beschikt over een team van Area Managers ("AM") en elke AM beheert tussen de [ ] en [ ] apotheken. De AM is verantwoordelijk voor het succesvol (financieel) reilen en zeilen van lokale apotheken. De AM bezoekt elke apotheek iedere [ ] tot [ ] weken en vormt de "verbinding" tussen de lokale apotheek en Escura's hoofdkantoor. De AM houdt de lokale apotheek op de hoogte over het algemene beleid van Escura, zorgt voor samenwerking, houdt toezicht op de naleving door en resultaten van de apotheek en neemt in samenspraak met de hoofdapotheker beslissingen over de bezettingsgraad van de apotheek. De hoofdapotheker draagt de volledige professionele verantwoordelijkheid voor de apotheek en is tevens verantwoordelijk voor de volledige dagelijkse gang van zaken (bestelling goederen, personeelsplanning, logistiek binnen de apotheek, voorraadbeheer, de verlening van diensten en de verkoop aan patiënten/klanten, enzovoort) binnen het kader / de richtlijnen zoals bepaald door het Escura hoofdkantoor.
1
