TWEEDE OPENBAAR VERSLAG EX ART. 73A FAILLISSEMENTSWET
Naam gefailleerde : Fan Media B.V.
Faillissementsnummer : 07/159F
Datum uitspraak : 27 maart 2007
Curator : mr. J. Lensink
Rechter-Commissaris : mr. H.M. Patijn
Verslagperiode : 18 april 2007 tot en met 31 juli 2007 Bestede uren verslagperiode : 330 uur en 30 minuten (bijlage 1) Bestede uren totaal : 292 uur en 30 minuten
Referentie curator : 2070211
Algemeen
Besprekingen curator
Teneinde duidelijkheid te verkrijgen in de situatie waarmee de curator wordt
geconfronteerd heeft hij vele besprekingen met belanghebbenden terzake gevoerd. De curator heeft (onder meer) gesproken met de bestuurders van Fan Media BV (hierna:
‘Fan Media’), de heer W.J. Herselman en de heer P.E. Kuiken, respectievelijk bij gestaan door de heer F. Butselaar en mr R.B.H. Beune.
Ook heeft de curator gesprekken gehad met twee voormalig werknemers van Fan Media BV - de heer R.H.J. Ramselaar en mevrouw B.H. Schenk -, met RTL, met één van de curatoren van de Landis faillissementen en met de voormalig financieel directeur van Fan Media BV., de heer L. van Hese.
Voorzover van belang zal de curator in het navolgende nader op de diverse gesprekken ingaan.
1. Inventarisatie
1.1 Directie en organisatie Bestuur
Blijkens de gegevens uit het Handelsregister en uit het systeem van het Ministerie van Justitie ‘Vennoot ’98’ is Fan Holding sinds 13 maart 2001 bestuurder van Fan Media.
Tot 18 december 2006 waren Finance It B.V. en Pinball Beheer B.V. de bestuurders van Fan Holding. De natuurlijke personen achter deze vennootschappen zijn respectievelijk de heren P.E. Kuiken en J.W. Herselman. Zij waren, naar de curator heeft begrepen, ook daadwerkelijk de bestuurders van Fan Media tot 18 december 2006 en zij hebben in ieder geval ieder voor zich het beleid van de vennootschap bepaald of mede bepaald als ware zij bestuurder. Per 18 december 2006 is de Stichting De Doorstroom de bestuurder van Fan Holding. De heer Van der Pluijm is sinds 20 juli 2006 bestuurder van de Stichting De Doorstroom.
Aandeelhouders
In aanvulling op hetgeen de curator in zijn vorige verslag heeft vermeld, merkt hij ter zake het volgende op.
Tot 16 januari 2007 was Fan Holding B.V. enig aandeelhouder van Fan Media. De aandelen in Fan Holding zijn verdeeld over vier entiteiten, waaronder Finance It B.V. en
Pinball Beheer B.V. Op 16 januari 2007 zijn de aandelen in Fan Media overgedragen aan de Stichting De Doorstroom en is zij de enig aandeelhouder van Fan Media. De Stichting De Doorstroom heeft de aandelen voor € 1,- van Fan Holding verworven. De curator heeft aan zowel de heer Kuiken als aan de heer Van der Pluijm gevraagd hem kopieën van de akte van aandelenoverdracht en het aandeelhoudersregister van Fan Media toe te sturen, maar van geen van beide mocht de curator tot dusverre iets ontvangen.
De heer Van der Pluijm liet de curator weten dat de heer Kuiken hem heeft gezegd dat op 18 december 2006 geen personeel in dienst was bij Fan Media en dat Fan Media geen activiteiten meer verrichtte. De heer Van der Pluijm heeft de curator gezegd dat hij nog nooit enige (rechts)handeling heeft verricht voor of ten behoeve van Fan Media.
De activiteiten van de heer Van der Pluijm zouden in zijn algemeenheid bestaan uit het saneren en (weer) verkopen van niet-actieve vennootschappen.
Achtergronden / activiteiten Fan Media
In 2000 heeft de heer Herselman zijn toenmalige onderneming Tenfold verkocht en overgedragen aan Network @ctive B.V. Network @ctive B.V. is op 20 juli 2004 failliet gegaan waarbij mr. C.M. Molhuysen is aangesteld tot curator. Zoals de curator reeds in zijn eerste openbaar verslag heeft vermeld, zouden volgens mr. Molhuysen de
activiteiten van Network @ctive B.V. voor datum faillissement in verband met de financiële reorganisatie in twee delen zijn overgedragen aan Fan Media. Mr. Molhuysen heeft terzake de Actio Pauliana ingeroepen.
Uiteindelijk heeft één en ander geleid tot een doorstart van de onderneming die voorheen in Network @ctive B.V. werd gedreven in Fan Media. Fan Media verkreeg een licentie voor onbepaalde tijd om ‘auto, motor, digitaal, klus, woon en tuin TV programma afleveringen, websites en webmagazines te produceren dan wel te onderhouden’. Fan Media heeft vervolgens de productie te hand genomen. Op grond van de verstrekte licentie maakte Fan Media (onder meer) vier televisieprogramma’s te weten Woon & Klus Magazine, Tuinmagazine, Auto-experience and Bike-experience.
Deze programma’s werden aan RTL geleverd en door RTL uitgezonden.
De druk van de Belastingdienst werd steeds groter als gevolg van de grote
betalingsachterstand, ondanks de met de bestuurder van Fan Media, de heer Kuiken, getroffen regeling. Dientengevolge heeft de heer Kuiken naar zijn zeggen op dat moment besloten ‘alle rechten die aan Fan Media in licentie waren gegeven terug te trekken’.
Vervolgens is de heer Van der Pluijm, althans door hem beheerde Stichting De Doorstroom, benoemd tot directeur van Fan Media. Later zijn aan de heer Van der Pluijm / Stichting De Doorstroom ook de aandelen van Fan Media verkocht en geleverd. Nadien heeft de heer Kuiken naar zijn zeggen de vennootschap en de lopende zaken overgedragen aan de heer Rijnberk en de heer Van der Pluijm.
De heer Kuiken heeft de activiteiten van Fan Media ondergebracht (voortgezet) in een viertal nieuwe entiteiten, Fan Rechten B.V., Fan Europe B.V., Fan Interactive Media B.V. en Fan TV-Productions B.V. die alle door hem (direct of indirect) worden aangestuurd. Aldus worden door deze entiteiten dezelfde tv-programma’s
geproduceerd als destijds binnen Fan Media en ook deze programma’s worden aan RTL aangeboden en door haar uitgezonden. De vraag van de van de curator aan de
heer Kuiken of er voor de overdracht van de onderneming van Fan Media aan deze groep iets is betaald, beantwoordde hij ontkennend en vulde aan dat er anders in de licentieovereenkomst staat vermeld.
1.2 Winst en verlies Administratie
Op verzoek van de heer Kuiken heeft de heer Van Hese, de toenmalige financieel directeur van Fan Media, de administratie aan de heer Van der Pluijm overgedragen door deze te plaatsen in een van Shurgard gehuurde box in Nieuwegein. Volgens de heer Kuiken is de administratie tot 18 december 2006 bij. De heer Van der Pluijm heeft de curator gezegd dat hij nooit bij Shurgard is geweest en naar de administratie heeft omgekeken.
De Belastingdienst heeft de administratie van Fan Media onderzocht. De Belastingdienst heeft de curator laten weten dat relevante onderdelen van de
administratie van Fan Media niet aanwezig blijken te zijn. Zo zijn (ondermeer) de door Fan Media gesloten contracten, de notulen van onder andere management- en directievergaderingen en email bestanden niet aanwezig. Daarnaast blijken de bankafschriften van de op naam van Fan Media staande bankrekeningen niet aanwezig. De curator heeft de heer Kuiken gevraagd de ontbrekende documenten alsnog aan te leveren maar blijkt hiertoe om uiteenlopende redenen niet in staat.
Naar zeggen van de heer Van Hese maakt Fan Media gebruik voor het leveren van e- mail, databestanden en administratie van de diensten van Publicsoft B.V. te De Meern.
Alle geautomatiseerde data, waaronder ook de notulen, zou bij Publicsoft B.V.
aanwezig zijn. De curator heeft Publicsoft B.V. terzake aangeschreven. Op het de curator bekende adres van Publicsoft B.V., blijkt thans SmartApps B.V. gevestigd te zijn. SmartApps B.V. heeft de curator telefonisch laten weten een deel van Publicsoft B.V. te hebben overgenomen, waaronder de door de curator verzochte informatie.
SmartApps B.V. is bereid deze informatie te verschaffen tegen betaling van € 35.000,-.
De curator heeft de heer Kuiken gewezen op zijn verplichting als bestuurder om de curator de betreffende informatie te verschaffen en is terzake in afwachting van een bericht. Alle papieren correspondentie voor zover aanwezig, zal volgens de heer Van Hese opgeslagen staan bij Shurgard, daar heeft de curator het niet aangetroffen. Zowel Publicsoft B.V. als SmartApps B.V. blijken gelieerd te zijn aan de heer Kuiken.
1.3 Balanstotaal Zie 1.2
1.4 Lopende procedures
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
1.5 Verzekeringen
Zoals de curator in zijn eerste verslag opmerkte, lopen er voorzover hem bekend geen verzekeringen op naam van Fan Media.
Wel merkt de curator in dit kader op dat nadat (de onderdelen van) de onderneming die werd gedreven in Fan Media was overgedragen aan de vier voornoemde entiteiten er door deze entiteiten verzekeringen werden afgesloten op naam van Fan Media. De betreffende crediteuren hebben vervolgens hun vorderingen bij de curator ingediend.
1.6 Huur
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
1.7 Oorzaken faillissement
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
2. Personeel
2.1 Aantal ten tijde van faillissement
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
2.2 Aantal in jaar voor faillissement
Per (31) december 2006 had Fan Media circa 72 personen in (loon)dienst. Deze werknemers zijn per 1 januari 2007 in dienst getreden bij Fan Interactive Media B.V. of Fan TV-Productions B.V., zulks afhankelijk van de discipline van de betrokkene. Circa 30 werknemers zijn in dienst getreden bij Fan-Productions B.V. en circa 42 personen zijn in dienst getreden bij Fan Interactive Media B.V.
De arbeidsovereenkomst tussen Fan Media B.V. en de heer Ramselaar zou eveneens eindigen per 31 december 2006. Deze afspraak is echter niet schriftelijk vastgelegd en wordt door de heer Ramselaar betwist.
Bij beschikking van 31 september 2006 heeft de kantonrechter te Hilversum aan een ex-werkneemster van Fan Media, mevrouw B.H. Schenk, een ontbindingsvergoeding toegekend van € 22.444,- bruto. Deze vergoeding is niet voldaan door Fan Media. De advocaat van mevrouw Schenk heeft de vordering inmiddels ter registratie ingediend vermeerderd met de wettelijke rente en de kosten van betekening ..
2.3 Datum ontslagaanzegging(en)
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
3. Activa
Onroerende zaken Niet van toepassing.
Bedrijfsmiddelen 3.5 Beschrijving
Zoals de curator in zijn vorige verslag heeft aangegeven heeft de Belastingdienst voorafgaand aan het faillissement op 9 en 13 februari 2006 voor een bedrag circa
€ 400.000,- (bodem) beslag gelegd onder Fan Media. Tegen deze beslaglegging is op 14 februari 2006 geageerd door de toenmalig financieel directeur van Fan Media, de heer L.van Hese. Op 9 februari 2007 is deze beslaglegging verzet ex artikel 435 Rv aangetekend. De roerende zaken zouden geen eigendom zijn van Fan Media maar van Finance It B.V. en van Pinball Beheer B.V..
Omdat de goederen zich ten tijde van de beslaglegging op ‘bodem’ van Fan Media bevonden, stelt de curator zich op het standpunt dat deze goederen in de boedel vallen, totdat een derde hem aantoont eigenaar te zijn. Dat geldt voor de zaken die in onder het beslag van de Belastingdienst vallen, maar ook voor de overige zaken van Fan Media.
De curator heeft bovendien aanwijzingen dat een deel van de zaken in ieder geval aan Fan Media in eigendom toebehoort en niet aan Finance It B.V., Pinball Beheer B.V. of Fan Holding B.V. De curator heeft de heer Kuiken verzocht de goederen af te geven vóór uiterlijk voor 25 juli 2007. Aan dit verzoek heeft de heer Kuiken geen gehoor gegeven.
3.6 Verkoopopbrengst
Vooralsnog niet van toepassing.
3.7 Boedelbijdrage
Vooralsnog niet van toepassing.
3.8 Bodemvoorrecht fiscus
De curator zal de belangen van de fiscus terzake behartigen.
Voorraden / onderhanden werk Vooralsnog niet van toepassing.
Andere activa 3.12 Beschrijving
Het Benelux Merkenbureau heeft de curator laten weten dat er op naam van Fan Media B.V. geen merken staan geregistreerd.
Voorts heeft de Stichting Internet Domeinnaamregistratie (hierna: ‘SIDN’) de curator laten weten dat er één actieve domeinnaam staat geregistreerd op naam van Fan Media, te weten www.wkaars.nl. Ook heeft de SIDN de curator een overzicht verschaft van de domeinnamen die vanaf oktober 2006 tot datum faillissement op naam van Fan Media stonden. Uit dit overzicht blijkt dat Fan Media 12 domeinnamen circa een half jaar voor datum faillissement heeft overgedragen aan een Fan Media gelieerde onderneming Fan Rechten B.V. De curator gaat hier nader op in onder 7.6.
3.13 Verkoopopbrengst
Vooralsnog niet van toepassing.
Boedelactief
3.14 Stand van de boedel
Het saldo bij de Kasbank bedraagt thans € 65.739,23 (bijlage 2).
4. Debiteuren
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
5. Bank / zekerheden
5.1 Vordering van bank(en)
Vooralsnog heeft geen enkele Bank een vordering bij de curator ingediend.
Naast de bij de ING Bank en de Rabobank aangehouden rekeningen blijkt Fan Media ook een tweetal rekeningen aan te houden bij de ABN AMRO. Het totale batig saldo van deze rekeningen bedraagt € 7,29.
Op verzoek van de curator heeft de ING Bank (een deel) van de na datum faillissement binnengekomen betalingen, zijnde een bedrag van € 10.861,-, overgemaakt naar de rekening derdengelden van de curator. Dit bedrag wordt thans overgemaakt naar de faillissementsrekening en de curator merkt terzake het volgende op.
De curator wordt met enige regelmaat benaderd door crediteuren van Fan Interactive Media B.V., Fan Rechten B.V., Fan TV-Productions B.V. en/of Fan Europe B.V. met het verzoek om een op rekening van Fan Media overgemaakt bedrag te restitueren. De betreffende crediteur blijkt een aan één van de voornoemde entiteiten verschuldigd bedrag per abuis te hebben overgeboekt naar Fan Media. In het geval het betreffende bedrag voor datum faillissement is overgemaakt naar Fan Media, kan de betreffende crediteur zijn/haar vordering bij de curator indienen. In het geval het een betaling na datum faillissement betreft, is deze onverschuldigd gedaan en stort de curator op verzoek het betreffende bedrag terug.
In kader van voorgaande zal de curator het bedrag van € 10.861,- op de faillissementsrekening ‘reserveren’.
5.2 Leasecontracten
Uit de stukken die de curator tot zijn beschikking heeft, blijkt dat de in het verleden op Fan Media afgesloten lease-overeenkomsten voor datum faillissement op naam Fan Interactive Media B.V. zijn gesteld. De curator gaat hier onder 7.6 nader op in.
Met betrekking tot de op naam van Fan Media gesloten financial lease-overeenkomst met BMW Group Financial Services inzake een BMW X5 3.od merkt de curator op dat de auto door de politie Amsterdam–Amstelland op 11 mei 2007 in beslag is genomen.
In tegenstelling tot hetgeen de bestuurder van deze auto aan de curator had verklaard, bevond deze auto zich derhalve niet in Spanje maar in Nederland.
De auto bleek flink beschadigd te zijn. In overleg met de curator heeft BMW Group Financial Services de auto opgehaald en laten taxeren. De curator is in afwachting van een kopie van het taxatierapport. Ook wist BMW Group Financial Services de curator te melden dat zij inmiddels een bod van € 14.500,- hebben ontvangen. BMW Group Financial Services tracht thans een hoger bod te realiseren. BMW Group Financial Services zal vervolgens in overleg met de curator de auto verkopen. In dit kader is van belang dat er een realtief laag bedrag nog betaald dient te worden aan BMW Group Financial Services teneinde de eigendom van de auto in de boedel te verkrijgen.
6. Doorstart / voortzetten
Voortzetten
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
Doorstart
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
7. Rechtmatigheid
7.1 Boekhoudplicht
Op grond van de thans de curator ter beschikking staande administratie kan niet worden geoordeeld dat Fan Media heeft voldaan aan haar boekhoudplicht. Zoals hierboven reeds is opgemerkt is de curator nog in afwachting van aanvullende administratie.
7.2 Depot jaarrekeningen
In dit kader verwijst de curator naar hetgeen hij in zijn vorige verslag heeft vermeld.
7.3 Goedkeurende verklaring accountant
Vooralsnog heeft de curator ten gevolge van een onvolledige administratie niet na kunnen gaan of een goedkeurende verklaring van een accountant terzake vereist was en zo ja, of deze aanwezig was.
7.4 Stortingsverplichting aandelen
Tot op heden is de curator niet in het bezit van het aandeelhoudersregister. Zie hetgeen onder 1.1 is opgemerkt.
7.5 Onbehoorlijk bestuur
Als bestuurder van Fan Media, althans als degene die binnen Fan Media de feitelijke leiding had, heeft de heer Kuiken naar het voorlopig oordeel van de curator zijn taak kennelijk onbehoorlijk vervuld door de onderneming van Fan Media om niet over te dragen aan Fan Interactive Media B.V., Fan TV Productions B.V., Fan Europe B.V. en Fan Rechten B.V. De heer Kuiken wist tenslotte dat na deze overdracht(en) voor Fan Media slechts schulden resteerden. Geen redelijk denkend bestuurder zal onder dezelfde omstandigheden aldus hebben gehandeld, temeer niet omdat de financiële situatie van Fan Media in het derde kwartaal van 2006 al deplorabel was.
De overdracht van de activa is naar de mening van de curator een belangrijke oorzaak van het faillissement van Fan Media, omdat Fan Media door de overdracht(en) de mogelijkheid werd ontnomen om inkomsten te generen.
Fan Media heeft over de jaren 2002 en 2003 niet een volledige jaarrekening opgemaakt en gedeponeerd. Volgens de bij de Kamer van Koophandel bekende gegevens staat er over voornoemde jaren de aantekening ’maand einde boekjaar 6’, hetgeen inhoudt dat er slechts over een periode van 6 maanden stukken zijn opgesteld en gepubliceerd.
Daarnaast is er over het jaar 2004 geen jaarrekening gedeponeerd en is er over 2005 slecht een voorlopige jaarrekening gedeponeerd. De curator stelt dan ook vast dat het
bestuur van Fan Media niet heeft voldaan aan zijn boekhoudplicht ex artikel 2:10 BW en publicatieplicht ex artikel 2:394 BW. Hierdoor treed een dubbel wettelijk vermoeden in; het onweerlegbare vermoeden dat er sprake is van een onbehoorlijke taakvervulling en het weerlegbare vermoeden dat deze onbehoorlijke taakvervulling oorzaak is geweest van het faillissement (art. 2:248 BW).
Bij brief van 8 juni 2007 heeft de curator de heer Kuiken in zijn hoedanigheid van bestuurder van Fan Media uithoofde van artikel 2:248 en subsidiair uit hoofde van artikel 2:9 BW aansprakelijk gesteld voor het bedrag van de schulden van de
vennootschap. Dit tekort is vooralsnog begroot op een bedrag van € 1.806.141,69. De curator is voornemens een bodemprocedure te entameren teneinde de
aansprakelijkheid van de heer Kuiken in rechte vast te stellen en betaling van het tekort in de boedel af te dwingen. De curator is terzake in afwachting van een inhoudelijke reactie van de advocaat van de heer Kuiken.
Ter voorbereiding op voornoemde procedure heeft de curator een verzoekschrift tot het houden van een voorlopige getuigenverhoor opgesteld en is thans in afwachting van het akkoord van de rechter-commissaris om het verzoekschrift bij de Rechtbank te Amsterdam in te dienen.
7.6 Paulianeus handelen
De onverplichte overdracht van de (diverse onderdelen van de) onderneming van Fan Media aan Fan Interactive Media B.V., Fan TV-Productions B.V., Fan Rechten B.V.
en/of Fan Europe B.V. acht de curator paulianeus in de zin van artikel 42 Fw.
De curator kan ten behoeve van de boedel elke rechtshandeling die de schuldenaar voor de faillietverklaring onverplicht heeft verricht en waarvan deze bij dit verrichten wist of behoorde te weten dat daarvan benadeling van de schuldeisers het gevolg zou zijn, door een buitengerechtelijke verklaring vernietigen. De curator is voornemens dit op korte termijn te doen.
Nu de overdracht is verricht binnen één jaar voor de faillietverklaring en Fan Media zich niet reeds voor de aanvang van die termijn daartoe had verplicht, wordt de wetenschap van benadeling, behoudens tegenbewijs, vermoed aan beide zijden te bestaan, zulks gezien het bepaalde in art 43 lid 1, ten 5e en ten 6e Fw en het feit dat de heer Kuiken van zowel Fan Media, als van Fan Interactive Media B.V., Fan TV-Productions B.V., Fan Europe B.V. en Fan Rechten B.V. direct of indirect aandeelhouder en/of bestuurder is. In dit kader heeft de curator een organogram opgesteld waaruit bovenstaande duidelijk blijkt.
De curator heeft de toestemming van de rechter commissaris de paulianeuze overdracht(en) zowel buiten als in rechte te vernietigen.
8. Crediteuren
8.1 Boedelvorderingen
De curator zal bij dit tweede openbaar verslag de rechter-commissaris verzoeken een voorschot op zijn salaris vast te stellen.
8.2 Preferente vordering van de fiscus
Vooralsnog heeft de Fiscus een preferente vordering ingediend van € 1.896.350,-.
8.3 Preferente vordering van het UWV
De UWV heeft in tegenstelling tot hetgeen de curator in het vorige verslag heeft vermeld vooralsnog geen vordering ingediend.
8.4 Andere preferente vorderingen
Een voormalig werkneemster van Fan Media heeft een preferente vordering van
€ 22.444,- bij de curator ingediend. Zie hetgeen is opgemerkt onder punt 2.
8.5 Aantal concurrente crediteuren
Inmiddels hebben zich 61 concurrente crediteuren bij de curator gemeld. Een lijst van de per heden bij de curator bekende ingediende vorderingen treft u als (bijlage 3) aan.
8.6 Bedrag concurrente crediteuren
In totaal hebben de concurrente crediteuren voor een bedrag van € 256.050,26 aan vorderingen ingediend.
8.7 Verwachte wijze van afwikkeling
Gezien de hoogte van de preferente vorderingen ziet het er vooralsnog naar uit dat dit faillissement naar alle waarschijnlijkheid wordt afgewikkeld ex artikel 137a e.v. Fw (vereenvoudigde afwikkeling).
9. Overig
9.1 Termijn afwikkeling faillissement Niet bekend
9.2 Plan van aanpak
De curator zal zich de komende periode met name gaan bezighouden met het
paulianeuze karakter van de overname van de onderneming die werd gedreven in Fan Media en met de persoonlijke aansprakelijkheid van heer Kuiken.
9.3 Indiening volgend openbaar verslag
De curator zal over 3 maanden zijn volgend openbaar verslag indienen.
J. Lensink, curator
