Kwalificatie handelsgedrag Lexon als marktmanipulatie
20 Artikel l:97,vijrde üd, wft
Datum Ons kenmerk Pagina
23 februari 2015
37
van4l
5.2.1 Mogelijkanoniemepublicatie
De wetgever heeft het openbaar maken van bestuurlijke boetes
verplicht
om deelnemers op de financiële markten te waarschuwen.Dit
is in het belang van de ordelijke en transparante financiëlemarkçrocessen, zuivereverhoudingen tussen
markþartijen
en de zorgvuldige behandeling van cliënten.2l Met de publicatieverplichtingen als opgenomenin artikel l:97 Wft
geeft deAFM
zo spoedigmogelijk
inzichtin
de actuele stand van deboeteprocedure. Onder bijzondere omstandigheden dient de openbaarmaking op grond van
artikel l:97,
vierdelid, Wft
anoniem plaats te vinden.Dit
is het geval indien voorafgaand aan de openbaarmaking door deAFM
kan worden vastgesteld datbij
volledige openbaarmaking:.
voor zover de boetewordt
opgelegd aan een natuurlijke persoon, bekendmaking van persoonlijke gegevens onevenredig zouzijn;
o
betrokken partijenin
onevenredige mate schade zou worden berokkend;.
een lopend strafrechtelijk onderzoek zou worden ondermijnd;of
.
de stabiliteit van het financiële stelsel in gevaar zou worden gebracht.De
AFM
ziet geen reden om de openbaarmakingin
anonieme vorm plaats te laten vinden. Er is geen sprake van één van de bovengenoemde omstandigheden die aan volledige openbaarmakingin
de weg staat. Van volledige openbaarmaking kan daarom niet worden afgezien.Dit
wordt alsvolgt
toegelicht.Dat publicatie met naam en toenaam
mogelijk leidt
tot reputatieschade en schadeclaims, zoals Lexon aanvoert, isop zichzelf
geen reden om over te gaan tot geanonimiseerde publicatie.Alleen
als door volledige publicatie Lexon'in
onevenredige mate schade zou worden berokkend' is anonimisering voorgeschreven. Lexon heeft echter op geen enkelewijze
toegelicht, laat staan onderbouwd, dat die (mogelijke) schade voor haar onevenredig zouzijn.
Van onevenredige
ofwel
disproportionele schade is temeer geen sprake, gezienhet maatschappelijk belang om de markt te informeren over hetfeit
dat Lexon als professionele daghandelaarzichbij
de handel in verschillende aan Euronext Amsterdam genoteerde aandelenfondsen heeft schuldig gemaakt aan marktmanipulatie.Uit
de publicatiekomt
ook naar voren dat Lexon de overtreding direct heeft gestaakt na door deAFM te
zijn aangeschreven, waaÍnee het doel van waarschuwing van de markt voor Lexonwellicht
minder is, maar niet zonder meer afwezig.Meer
in
het algemeen heeft te gelden dat, voor zover sprake is van schade door openbaarmaking van de aan Lexon opgelegde boete, die schade veeleer valt toe te schrijven aan de overheding van de norm door Lexon dan aan het geven van bekendheid aan de voor die overtreding opgelegde sanctie.22Ook
verwijst
deAFM
naar de uitspraak van de voorzieningenrechter van de rechtbank Rotterdam van 17 oktober 2014 betreffende de publicatie van een boete van€
500.000,- wegens marktmanipulatie.23IJil dezeuitspraakblijkt
dat de emst van de overtreding en het
feit
dat de overtreder regelmatig en soms grootschalig belegt, voor deAFM
met recht aanleidingkan
zijn om het boetebesluit met naam en toenaam(in
dat geval van eennatuurlijk
persoon) te publiceren. De onderhavige zaak isin
essentie hiermee te vergelijken: de overtreding is gemiddeld ernstig en Lexon is een professionele belegger.2t Zie Kamerstukken 112005-06,29 708,nr. 19, p.301-303
en420-421,nr.20,p.30
ennr. 39, p. 8-10.t'
V gl. CBb 7 mei 20 14, ECLI :NL: CBB :20 I 4 :1 63 (overweging 4.4.4).23 Rechtbank Rotterdam, 17 oktober 2014, ROT 14/4550, overweging 11.2 (niet gepubliceerd).
Datum 23
februan2015
Ons kenmerk
Pagina
38 van4l
De
AFM
heeft niet kunnen vaststellen datbij
niet-anonieme openbaarmaking een lopend strafrechtelijk onderzoek zou worden ondermijndof
de stabiliteit van het financiële stelselin
gevaar zou worden gebracht. Deuitzonderingsgronden sub c en d
zijn
hiermee niet aan de orde.In haar zienswijze beschrijft Lexon nog het beoordelingskader van de voorzieningenrechter
in
een (mogelijke) proceduretot
schorsing van dewoegtijdige
publicatie van het boetebesluit. Lexon benadrukt dat devoorzieningenrechter eerst vier voorvragen moet beantwoorden om te beoordelen
ofpublicatie
niet geheel achterwege zou moetenblijven
en pas na vier bevestigende antwoorden kan ingaan op de waag of publicatie al dan niet geanonimiseerd moet plaatsvinden. Volgens Lexonlijkt
deAFM
in haar boetevoomemen aan die voorvragenvoorbij
te gaan enuit
te gaan van publicatiein
alle gevallen, al dan niet geanonimiseerd.De
AFM
reageert hierop alsvolgt.
DeAFM
gaat nietvoorbij
aan de door Lexon omschreven voorvragen, maar beschrijft in het boetevoornemen het toetsingskader voor al dan niet geanonimiseerde publicatie, uitgaande van een boetebesluit dat naar het oordeel van deAFM
de toets van de vier voorvragen kan doorstaan.Dit
aspect van de zienswijze van Lexon mist daarom zelfstandige betekenis.De
AFM
publiceert een boete door de volledige tekst van het boetebesluit (met uitzondering vanverhouwelijke
informatie) op haar website te plaatsen, onder begeleiding van een persbericht waarin de kern van het boetebesluit wordt opgenomen. Van het persberichtwordt
een Engelse vertaling opgenomen. Ook wordt een bericht over de boete opgenomenin
de periodieke AFM-nieuwsbrieven (consumenten/professionals), wordt een bericht opwordt
gebruik gemaakt van een RSS-feed25 en een news-alert26.Bij
het persbericht zal eenhyperlink
worden opgenomen naar een eventuele uitspraak van de voorzieningenrechter van de rechtbank op rechtspraak.nl. DeAFM
kan daarnaast het besluit publiceren door middel van een advertentiein
één of meer landelijke enlof regionale dagbladen.De volgende basistekst
wordt
in het te publiceren persbericht enlof de advertentie opgenomen:2a Het bericht op Twitter zal bestaan uit de kop van het persbericht en een link naar het gehele persbericht op de website van de AFM.
25 Een RSS-feed is een automatische melding van aanpassingen op de website.
26 Persbureaus en andere instellingen die zich hebben geabonneerd, ontvangen persberichten van de
AFM
via 'news-alerts'.Datutn Ons kenmerk Pagina
23