EERSTE OPENBARE FAILLISSEMENTSVERSLAG EX ARTIKEL 73A FW INZAKE HET FAILLISSEMENT VAN
FLOGS INTERNATIONAL B.V.
Gegevens onderneming : de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Flogs International B.V., ingeschreven in het handelsregister onder nummer 34323780, gevestigd te (1079 PN) Amsterdam, aan de Baroniestraat 19.
Faillissementsnummer : C 13/13/180 F Datum uitspraak : 26 februari 2013
Curator : mr. H. Reitsma, AMS Advocaten N.V.
Postbus 69111, 1060 CD Amsterdam telefoon: 020-3080315, telefax: 020-3080325 e-mail: h.reitsma@amsadvocaten.nl
Rechter-commissaris : mr. I.M. Bilderbeek
Activiteiten onderneming : SBI-code: 620202 Software consultancy
Omzetgegevens :
Personeel gemiddeld aantal : 5
Datum verslag : 12 april 2013
Verslagperiode : 26 februari 2013 tot en met 22 april 2013 Bestede uren in verslag periode : 73:48, zie bijlage
Bestede uren totaal : 73:48
Saldo faillissementsrekening : -
ALGEMENE INLEIDING
De verslaglegging in dit faillissement is ingericht volgens de Recofa Richtlijnen voor faillissementen en surseances van betaling 2009. Authentiek zijn alleen verslagen die zijn geprint op briefpapier van AMS Advocaten te Amsterdam en die zijn voorzien van een authentieke handtekening van de curator.
1. Inventarisatie
1.1 Directie en organisatie
Enig aandeelhouder en tevens bes
B.V. De bestuurders van Flogs Holding B.V. zijn Gestel Groep B.V. (gezamenlijk bevoegd met andere bestuurder) en Toon Holding B.V. (eveneens gezamenlijk bevoegd met andere bestuurder).
Enig aandeelhouder en bestuurder van Flogs Holding B.V. is de heer T. Timmermans. (alleen/zelfstandig bevoegd). Tot slot is de heer B. van Gestel enig aandeelhouder en bestuurder van Gestel Groep B.V.
(eveneens alleen/zelfstandig bevoegd).
1.2 Winst en verlies 2012: -
2011: -
1.3 Balanstotaal
-
2012: onbekend (enkel proef-saldibalans opgemaakt)
1.4 Lopende procedures Nog in onderzoek.
1.5 Verzekeringen
Lopende de periode van voortzetting zijn de verzekeringen niet actief beëindigd, en is erop toegezien dat de opstal- en brandverzekering actief was. De curator zal de verzekeringen thans opzeggen, en waar mogelijk premierestitutie verzoeken.
1.6 Huur
Flogs was gevestigd in een bedrijfsruimte aan de Baroniestraat 19 te Amsterdam. De bedrijfsruimte werd door Flogs gehuurd; de huur is door de verhuurder opgezegd tegen 31 mei 2013.
1.7 Oorzaak en achtergrond faillissement
exploitatie van software, het verstrekken van licenties en abonnementen met betrekking tot software alsmede het bieden van een platform voor digitale do -synchronisatie software ontwikkeld, waarmee via diverse (digitale) agendasystemen (zoals Outlook, Apple/iOS en Gmail) verschillende events in een agenda kunnen worden geplaatst en bijgehouden. De vennootschap heeft zich hierbij in het bijzonder gericht op de sportmarkt; te denken valt aan voetbalclubs en andere
sportorganisaties die sportkalenders/wedstrijdplanningen in één keer aan een groep van gebruikers ter beschikking kunnen stellen om te downloaden en in de agenda te plaatsen. Daarnaast biedt Flogs een functionaliteit om als individuele gebruiker of met een groep van gebruikers een agenda te managen, zoals bijvoorbeeld een gezinsagenda of een bedrijfsagenda.
Het faillissement lijkt te zijn veroorzaakt doordat de omzet ruim achterbleef bij de enorme investeringslasten. Ten opzichte van de gemaakte ontwikkelingskosten (in totaal
lopende bedrijfskosten (met name personeel, laatstelijk 260.000 per jaar) erg laag; in 2011 en in 2012 was daare -. De vennootschap had een significant negatief eigen vermogen had (van ca. 2 mio). Het betreft dus duidelijk een start up die na een kostbaar proces van innovatie een op
De onderneming had een zogenaamd borgstellingskrediet via ABN Amro Bank, die een vordering van 1.062.278,- indiende. ABN bedong geen zekerheden op de immateriële activa, en heeft een pandrecht in
tweede verband op de inventaris. Onder de kredietovereenkomst met ABN is Flogs Holding B.V.
waarover hierna meer- hoofdelijk aansprakelijk. Daarnaast had Flogs Holding B.V. een eenvoudig ondernemingskrediet bij ING Bank N.V., waar de debetstand thans ca. -- is; de
kredietovereenkomst met de ING Bank N.V. dateert van 3 februari 2012; die van ABN Amro N.V. dateert van 25 april 2012. Daarnaast is de onderneming gefinancierd met enkele leningen van (voormalige)
000,- is ingediend.
Eind 2012 is getracht door middel van een buitengerechtelijk crediteurenakkoord de onderneming te saneren, maar dit is niet geslaagd. Door een gebrek aan (verdere) financiering restte de directie niets anders dan het faillissement aan te vragen.
2. Personeel
2.1 Aantal ten tijde van faillissement 5
2.2 Aantal in jaar voor faillissement 5
2.3 Datum ontslagaanzegging 1 maart 2013.
3. Activa
Onroerende zaken 3.1 Beschrijving
Niet van toepassing.
3.2 Verkoopopbrengst Niet van toepassing.
3.3 Hoogte Hypotheek Niet van toepassing.
3.4 Boedelbijdrage Niet van toepassing.
Bedrijfsmiddelen 3.5 Beschrijving
Er was een beperkte inventaris, waarop het bodemvoorrecht geldt. Deze is tegen een verkoopwaarde van 4.000,- mee verkocht in de doorstart.
3.6 Verkoopopbrengst -
3.7 Boedelbijdrage
Indien bodemvoorrecht niet geldt conform separatistenregeling.
3.8 Bodemvoorrecht fiscus
Van toepassing; bezien moet worden of er voldoende vrij actief is om de fiscale vorderingen te voldoen.
Voorraden / onderhanden werk 3.9 Beschrijving
N.v.t.
3.10 Verkoopopbrengst N.v.t.
3.11 Boedelbijdrage N.v.t.
Andere activa 3.12 Beschrijving
De bestaande IE-rechten, alsmede de goodwill van gefailleerde zijn eveneens mee verkocht in de doorstart.
3.13 Verkoopopbrengst -
3.14 Boedelbijdrage
N.v.t.; opbrengst valt in de boedel.
4. Debiteuren
4.1 Omvang debiteuren
-. De debiteuren zijn inmiddels aangeschreven.
4.2 Opbrengst Nog niet bekend.
4.3 Boedelbijdrage Niet van toepassing.
5. Bank / zekerheden
5.1 Vorderingen van bank(en)
-courant krediet en een middellange lening.
85.531,58 ter zake een werkkapitaalkrediet.
5.2 Leasecontracten Niet van toepassing.
5.3 Beschrijving zekerheden
ING Bank; een (eerste) pandrecht op de bedrijfsactiva.
ABN AMRO Bank; verpanding (in tweede verband) van bedrijfsinventaris, hoofdelijke mede-
aansprakelijkheid Flogs Holding, en borgstelling van de heer T. Timmermans alsmede de heer B. van Gestel. De vorderingen van een aantal stakeholders op de vennootschap zijn achtergesteld jegens ABN Amro Bank N.V., zodat zij zich in de praktijk ten eerste op enige aan hen toekomende uitdeling zal kunnen verhalen.
5.4 Separatistenpositie N.vt.
5.5 Boedelbijdragen N.v.t.
5.6 Eigendomsvoorbehoud
Er is nog geen beroep gedaan op een eigendomsvoorbehoud.
5.7 Reclamerechten
Er is nog geen beroep gedaan op een reclamerecht.
5.8 Retentierechten
Er is nog geen beroep gedaan op een retentierecht.
6. Doorstart/voortzetten
Voortzetten
6.1 Exploitatie/zekerheden
Gedurende de periode dat werd onderhandeld over een doorstart heeft de curator, met machtiging van de rechter-commissaris, in de periode van 26 februari 2013 tot en met 5 april 2013 activiteiten van de
vennootschap voortgezet. In de praktijk betekende dit niets meer dan dat de website van de vennootschap actief bleef. Er is geen omzet gerealiseerd.
6.2 Financiële verslaglegging Zie 6.1. Verder n.v.t.
Doorstart 6.3 Beschrijving
Inmiddels heeft, met toestemming van de rechter-commissaris, een doorstart plaatsgevonden.
6.4 Verantwoording
In het kader van de doorstart verkreeg de koper (kort gezegd) alle inventaris, alsmede de goodwill tegen
- - - voor de
goodwill). Die koopsom is inmiddels voldaan en op de boedelrekening ontvangen. Daarnaast vergoedt de koper de boedel voor het gebruik van de bedrijfsruimte over de periode mei en juni 2012.
6.5 Opbrengst -
6.6 Boedelbijdrage N.v.t.
7. Rechtmatigheid
7.1 Boekhoudplicht Nog in onderzoek.
7.2 Depot jaarrekeningen 2009: 15 oktober 2010 2010: 4 januari 2010 2011: 27 september 2012
7.3 Goedkeuringsverklaring accountant Nog in onderzoek.
7.4 Stortingsverplichting aandelen Nog in onderzoek.
7.5 Onbehoorlijk bestuur Nog in onderzoek.
7.6 Paulianeus handelen
De vennootschap maakte tot ca. april 2012 geen deel uit van een groep; de directie en enkele (wisselende) investeerders hielden rechtstreeks aandelen in de vennootschap. De ontwikkeling van het product heeft dus ook geheel plaatsgevonden binnen Flogs International B.V.; zij was eigenaar van de broncode, alle (overige) IE-rechten (waaronder het merk) en de door Flogs gemaakte handelsnamen, alsmede de klantendatabase. Uit de jaarstukken 2011blijkt dat de ontwikkelingskosten van het gehele platform zijn
geacti -- - per
jaar werd afgeschreven.
In de tweede helft van 2012 heeft een herstructurering plaatsgevonden. Op 22 februari 2012 is Flogs Holding B.V. opgericht, die op enig - zou hebben verstrekt aan Flogs International B.V. Vervolgens hebben de aandeelhouders van Flogs International B.V. hun aandelen verkocht aan Flogs Holding B.V., waarna in augustus 2012 de kernactiva van de onderneming (de
sourcecode van de website en de synchronisatie-software, de klanten-database, diverse handelsnamen, het woordmerk Flogs en andere gerelateerde IE-rechten) door Flogs International B.V. zijn verkocht en
overgedragen aan Flogs Holding B.V. voor een koop --
100.000,- - in één, respectievelijk twee
jaar na levering. Betaling van de eerste termijn van de koopprijs vond per ultimo 2012 plaats door verrekening met de hierboven genoemde lening.
De curator achtte deze transactie, c.q. de verrekening paulianeus, en vatbaar is voor vernietiging. Het aangaan van de koopovereenkomst terzake van de kernactiva was immers onverplicht, en bij zowel koper als verkoper beide vennootschappen werden vertegenwoordigd door de heren Van Gestel en
Timmermans was sprake van wetenschap van benadeling van crediteuren. Daar komt bij aan het criterium van artikel 43 lid 1 onder 5 sub a en c Fw. is voldaan, en derhalve een bewijsvermoeden geldt. Er was ook
daadwerkelijk sprake van benadeling: de crediteuren van Flogs International konden zich immers niet meer verhalen op het verkochte, waar zij dat eerst wel konden.
De curator heeft derhalve de koop en de verrekening vernietigd op grond van artikel 42 Fw.
Flogs Holding heeft deze vernietiging aanvankelijk betwist, maar is uiteindelijk met de curator in het kader van de gesloten doorstartovereenkomst (kort gezegd) (in een vaststellingsovereenkomst)
overeengekomen dat de transactie uit augustus 2012 geheel is teruggedraaid; het gevolg hiervan is dat de bij die transactie overgedragen activa zich (weer) in het vermogen van Flogs International bevinden, en door de curator in het kader van de gerealiseerde doorstart verkocht.
8. Crediteuren
8.1 Boedelvorderingen Salaris curator; p.m.
8.2 Preferente vordering fiscus
- voorlopige aanslag art. 29 OB.
8.3 Preferente vordering UWV Vooralsnog geen.
8.4 Andere preferente crediteuren Vooralsnog geen.
8.5 Aantal concurrente crediteuren 6 (incl. bancaire vorderingen) 8.6 Bedrag concurrente crediteuren
8.7 Verwachte wijze van afwikkeling Nog niet bekend.
9. Procedures
9.1 Naam wederpartij(en) 9.2 Aard procedure 9.3 Stand procedure
10. Overig
10.1 Termijn afwikkeling faillissement Nog niet bekend.
10.2 Plan van aanpak
Nu de doorstart is gerealiseerd zal de (verdere) afwikkeling van dit faillissement naar verwachting betrekkelijk snel kunnen plaatsvinden.
De curator heeft in het kader van de (onderhandelingen over de) doorstart reeds een substantieel deel van het rechtmatigheidsonderzoek verricht; de curator zal dit op korte termijn afronden.
Parallel hieraan dient op de korts mogelijke termijn in kaart te worden gebracht wat de omvang van het preferente- en het boedelpassief is, zodat in kaart is of sprake kan zijn van reguliere afwikkeling (hetgeen zich thans wel laat aanzien). Zodra duidelijk is hoe kan worden afgewikkeld, zal die afwikkeling in gang worden gezet (verificatievergadering, informering crediteuren).
10.3 Indiening volgend verslag 23 juli 2013
Amsterdam, 23 april 2013
H. Reitsma, curator
